Является ли юридическим лицом полное товарищество

Является ли юридическим лицом полное товарищество

ПОЛНОЕ ТОВАРИЩЕСТВО

Полное товарищество является одной из организационно-правовых форм юридического лица, отличающееся от других соединением личного участия и имуществ его членов для совместной организации предпринимательской деятельности. Полное товарищество обладает своим собственным имуществом, отличным от имуществ входящих в его состав участников. При этом характерной особенностью полного товарищества является то, что по его обязательствам отвечает не только оно собственным имуществом, но и все входящие в его состав участники принадлежащим им имуществом. Подробнее об этом — читайте далее.

Согласно Гражданскому кодексу Российской Федерации (далее — ГК РФ) полное товарищество является коммерческой организацией, одним из видов хозяйственных товариществ.
В соответствии с пунктом 1 статьи 69 ГК РФ полным товариществом признается товарищество, участники которого (полные товарищи) в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут ответственность по его обязательствам принадлежащим им имуществом.
Полное товарищество имеет следующие признаки:
— является юридическим лицом и обладает всеми присущими ему признаками;
— является коммерческой организацией и в качестве основной цели преследует извлечение прибыли (пункт 1 статьи 50 ГК РФ);
— представляет собой договорное объединение (на основе учредительного договора) (пункт 1 статьи 69 ГК РФ);
— представляет собой объединение капиталов (посредством внесения вкладов в складочный капитал) (пункт 1 статьи 66 ГК РФ);

Обратите внимание. Доступ к полному содержимому данного документа ограничен.

В данном случае предоставлена только часть документа для ознакомления и избежания плагиата наших наработок.
Для получения доступа к полным и бесплатным ресурсам портала Вам достаточно зарегистрироваться и войти в систему.
Удобно работать в расширенном режиме с получением доступа к платным ресурсам портала, согласно прейскуранту.

3.4. ПОЛНОЕ ТОВАРИЩЕСТВО

Во всяком деле 80% успеха зависит от руководителя, и только 20% — от подчиненных.

Принцип американского менеджмента

Полное товарищество, относящееся к персональным торговым товариществам, достаточно полно представлено законодательством всех стран.

Французский закон о торговых товариществах 1966 г. определяет полное товарищество как товарищество, участники которого выступают как коммерсанты и несут по обязательствам товарищества неограниченную солидарную ответственность.

По Торговому уложению Германии полным товариществом считается товарищество, имеющее целью вести торговый бизнес под общей фирмой. Перед кредиторами товарищества все его участники отвечают неограниченно. Основной признак, отличающий полное товарищество от других видов торговых товариществ, состоит в неограниченной и солидарной имущественной ответственности всех его участников по обязательствам товарищества.

Во Франции полное товарищество является юридическим лицом. В Германии и в Швейцарии в соответствии с существующим правом такие товарищества не имеют юридического лица. Отрицание за полным товариществом права субъекта влечет целый ряд важных последствий, в частности для налогового режима объединений.

Независимо от признания за товариществом свойства юридического лица, товарищество должно действовать под единым наименованием (фирмой). Фирма товарищества должна включать в себя имена всех, одного, или нескольких товарищей с указанием на наличие товарищества, например, «Walter Kirschbaum und Abel Yorg» или «Michael Gran und С’». В качестве участников полного товарищества в Германии могут выступать как фи зические, так и юридические лица. Предусмотрена такая возможность и во Франции, однако, если юридическое лицо является членом полного товарищества, его руководители подпадают под действие тех же условий и обязательств и несут ту же гражданскую и уголовную ответственность, как если бы они лично являлись полными товарищами, при солидарной ответственности самого юридического лица, которым они руководят.

Материальная база деятельности товарищества создается из вкладов участников, причем вклады могут быть различными как по характеру, так и по размеру. Размер вклада, устанавливаемый в договоре, определяет долю участия каждого члена товарищества. Возможность уступки долей участия другим лицам поставлена в зависимость от согласия всех остальных участников товарищества. Законодательство Франции прямо предусматривает, что доли участия не могут быть представлены ценными бумагами.

Денежное выражение вклада не является постоянным: оно может меняться в зависимости от результатов деятельности товарищества. Уменьшение вкладов вследствие понесенных товариществом убытков не обязывает участника к восстановлению уменьшенного вклада до первоначального размера.

Законодательство четко разграничивает внутренние и внешние отношения товарищества. Внутренние отношения — это отношения по ведению дел, по порядку принятия решений, по распределению прибыли и участия в покрытии убытков и др.

К внешним отношениям следует прежде всего отнести отношения по представительству товарищества и отношения, связанные с ответственностью по обязательствам товарищества перед его контрагентами.

Внутренние отношения товарищества регулируются, как отмечалось выше, диспозитивными нормами. При отсутствии в договоре полного товарищества оговорки об ином каждый из участников товарищества имеет право на ведение дел. Договор, конечно, может предусматривать и другой порядок оперативного управления делами полного товарищества. Неодинаково решается вопрос о возможности назначения в качестве правомочного на ведение дел лица, не являющегося участником товарищества. Такая возможность допускается правом Франции, но исключается правом Германии. Лица, уполномоченные договором, вправе совершать от имени товарищества лишь такие действия, которые являются обычными для предприятий данного рода. Для совершения действий, выходящих за рамки обычных дел предприятий данного рода, требуется согласие всех участников. Не предусматривается какой-либо обязательной формы выражения согласия. Договор, однако, может предусматривать, что решения принимаются большинством голосов, определяемым в договоре. При отсутствии специального соглашения каждый участник имеет право на один голос, независимо от размера внесенного вклада. Участники товарищества, устраненные договором от оперативного управления делами, сохраняют права на информацию о состоянии дел и контроль за деятельностью лиц, обладающих правом на ведение дел.

Рассмотрению и одобрению общим собранием подлежат баланс и счет прибылей и убытков за год.

По праву Германии участник полного товарищества не вправе иметь торговое предприятие в однородной с полным товариществом сфере хозяйства, а также участвовать в другом однородном товариществе в качестве неограниченно ответственного участника. В случае нарушения товарищем данного правила законодательство Германии предоставляет товариществу право выбора между требованием возмещения ущерба и требованием признания того, что сделки, совершаемые за свой счет участником, рассматривались бы как сделки, совершенные за счет товарищества. Последнее средство обычно используется в случае невозможности доказать размер причиненного ущерба. Подобного запрета не знает французское законодательство.

Доля участия в полном товариществе реализуется прежде всего при распределении прибыли, размер которой устанавливается в балансе посредством сравнения имущества предприятия за отчетный год с таковым за год, предшествующий отчетному. Порядок распределения прибыли определяется договором. При отсутствии соответствующих постановлений в договоре полного товарищества применяются различные принципы распределения прибыли между участниками. Так, во Франции прибыль между участниками распределяется соразмерно сделанным ими вкладам.

В Германии участнику предоставляется право на получение 4% от номинальной суммы сделанного вклада.

Если внутренние отношения товарищества определяются нормами регулирующего характера (диспозитивными нормами), то внешние отношения регулируются императивно. Особое значение во внешних отношениях имеют отношения по представительству товарищества и отношении, связанные с имущественной ответственностью по обязательствам товарищества. В отношениях с третьими лицами представительство полного товарищества осуществляется любым из участников. Договор может предусмотреть другой порядок представительства. Если договор уполномочивает на представительство одного или нескольких участников, то фамилии таковых подлежат обязательной публикации. Объем полномочий участников по представительству полного товарищества по отношению к третьим лицам неограничен. Правомочия по представительству распространяются на все судебные и внесудебные действия и юридические сделки. По законодательству Германии объем полномочий участника по представительству полного товарищества включает права на отчуждение и обременение недвижимого имущества, на назначение и отзыв прокуры. Ограничение объема полномочий по договору полного товарищества в отношении третьих лиц является недействительным. Во Франции полномочия по представительству распространяются на все необходимые для предприятий данного рода действия.

Особо урегулирована имущественная ответственность по обязательствам полного товарищества, возникающим из договоров и иных оснований.

По обязательствам товарищества несут ответственность, с одной стороны, само товарищество в размере своего имущества, с другой — все участники своим личным имуществом. Все участники по обязательствам полного товарищества несут перед кредиторами солидарную и неограниченную ответственность. Договор не может исключить имущественную ответственность кого-либо из участников товарищества перед третьими лицами. При наличии в договоре оговорок об освобождении от ответственности кого-либо из участников соответствующие постановления действуют лишь в отношениях между участниками. По праву Германии кредитор товарищества по своему усмотрению может предъявить иск к любому из участников без необходимости предварительного обращения требования к товариществу. Иное положение характерно для Франции, где полное товарищество признается юридическим лицом: кредитор товарищества вправе обратить свое требование против кого-либо из участников лишь при условии предварительного предъявления требования к самому товариществу.

Перед кредиторами полного товарищества несут неограниченную и солидарную ответственность также лица, выбывшие из состава объединения при условии возникновения соответствующих обязательств во время членства лица в товариществе. Ответственность продолжается в течение пяти лет с момента регистрации факта выбытия лица из состава товарищества в торговом реестре.

Интересы кредиторов полного товарищества защищаются также тем, что лица, вступившие в товарищество после регистрации, несут ответственность перед третьими лицами по обязательствам товарищества, независимо от времени их возникновения.

Особая природа полного товарищества раскрывается также в основаниях прекращения объединения. К таковым, в частности, относятся: выход одного из членов из состава товарищества, смерть участника, объявление конкурса над имуществом товарищества или имуществом участника товарищества. Товарищество прекращается также по решению участников, по истечении срока после достижения цели. Факт прекращения полного товарищества подлежит регистрации в торговом реестре.

Полному товариществу континентальных стран в Г,TIT А и Англии соответствует особый вид товарищества — партнершип, регулируемый специальными нормативными актами.

В организационно-правовом регулировании партнер- шипа много сходного с полным товариществом. Подобно полному товариществу, партнершип является договорным объединением, действующим под общей фирмой. От имени партнершипа заключаются договоры, подписываются другие документы, предъявляются иски в суд и арбитраж. В Англии и в США партнершип не является юридическим лицом. Как и в континентальном праве, не предусматривается обязательной письменной формы договора о партнершипе, хотя на практике отношения участников чаще всего оформляются в форме документа с печатью. При отсутствии письменного договора наличие партнершипа выводится в зависимости от конкрет ных обстоятельств. Законодательство установило ряд презумпций или правил толкования намерения сторон. Так, например, наличие совместной собственности лиц само по себе не создает отношений партнершипа, наоборот, участие в распределении прибыли является, прежде всего, доказательством существования партнершипа. В отличие от континентального права, фирма партнершипа подлежит регистрации лишь в случае, если она не раскрывает имени участников товарищества.

Каждый участник партнершипа имеет право на оперативное управление делами предприятия и выступление в качестве агента партнершипа. Как и любой агент, участник партнершипа связывает своими действиями партнершип лишь при наличии у него положительно ?выраженных или подразумеваемых полномочий. К подразумеваемым полномочиям агента относятся все сделки, которые являются обычными для товарищества данного рода. Такие сделки обязывают партнершип даже в тех случаях, когда на их совершение участник не уполномочивался другими членами. Однако действия участника не связывают партнершип в случае, когда третье лицо знало об отсутствии у участника полномочий на совершение сделки, но тем не менее пошло на вступление в договорные отношения.

В отличие от права континентальных стран по обязательствам из договоров партнершипа, участники его несут совместную ответственность (§15 Единообразного закона о партнершипе США, § 10 Закона о партнершипе Англии).

Следует особо отметить, что по обязательствам из деликтов, совершаемых участниками партнершипа, предусматривается солидарная ответственность.

Полное товарищество

Полное товарищество — это одна из организационно-правовых форм коммерческих организаций. Полное товарищество является одним из видов хозяйственных товариществ.

Особенность полного товарищества в том, что товарищи солидарно несут субсидиарную ответственность своим имуществом по обязательствам товарищества (п. 1 ст. 75 ГК РФ).

Если участники хозяйственных обществ несут ответственность только в пределах внесенного ими вклада, то ответственность товарищей полного товарищества не ограничена.

Основные положения о полном товариществе (ст. 69 ГК РФ)

Полным признается товарищество, участники которого (полные товарищи) в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут ответственность по его обязательствам принадлежащим им имуществом.

Лицо может быть участником только одного полного товарищества.

Фирменное наименование полного товарищества должно содержать либо имена (наименования) всех его участников и слова «полное товарищество», либо имя (наименование) одного или нескольких участников с добавлением слов «и компания» и слова «полное товарищество».

Учредительный договор полного товарищества

Товарищество создается и действует на основании учредительного договора, который подписывается всеми его участниками.

размер и состав складочного капитала товарищества;

размер и порядок изменения долей каждого из участников в складочном капитале;

размер, состав, сроки и порядок внесения вкладов участников;

ответственность участников за нарушение обязанностей по внесению вкладов.

Отметим, что действующее законодательство не устанавливает наличие у товарищества обязательного минимума складочного капитала.

Однако определенный складочный капитал у товарищества должен быть, так как именно этот капитал направляется на удовлетворение требований кредиторов товарищества в первую очередь.

Управление в полном товариществе (ст. 71 ГК РФ)

Управление деятельностью полного товарищества осуществляется по общему согласию всех участников.

Каждый участник полного товарищества имеет один голос.

Каждый участник товарищества имеет право получать всю информацию о деятельности товарищества и знакомиться со всей документацией по ведению дел.

Ведение дел полного товарищества (ст. 72 ГК РФ)

Каждый участник полного товарищества вправе действовать от имени товарищества, если учредительным договором не установлено, что все его участники ведут дела совместно, либо ведение дел поручено отдельным участникам.

При совместном ведении дел товарищества его участниками для совершения каждой сделки требуется согласие всех участников товарищества.

Если ведение дел товарищества поручается его участниками одному или некоторым из них, остальные участники для совершения сделок от имени товарищества должны иметь доверенность от участника (участников), на которого возложено ведение дел товарищества.

Учет вкладов участников в складочный капитал полного товарищества

Вклады участников в складочный капитал являются собственностью полного товарищества, оценка вкладов производится по согласованию участников.

Для учета капитала товарищества используется синтетический счет 80 «Вклады товарищей».

Также необходимо вести аналитический учет для отражения вкладов в складочный капитал каждого участника товарищества.

Учет распределения прибылей и убытков между участниками полного товарищества

Прибыли и убытки полного товарищества распределяются между его участниками пропорционально их долям в складочном капитале.

Не допускается соглашение об устранении кого-либо из участников товарищества от участия в прибыли или в убытках (п. 1 ст. 74 ГК РФ).

То есть участник товарищества не может быть полностью отстранен от получения прибыли или полностью освобожден от бремени убытков.

Результаты деятельности полного товарищества не зависят от первоначального вклада участников.

В связи с этим в учредительном договоре могут быть установлены разные пропорции распределения прибыли.

Прибыль может быть распределена поровну, вне зависимости от доли вклада участника в складочный капитал.

Либо при распределении прибыли может быть установлена фиксированная пропорция (например, 70%, 20% и 10% для трех партнеров).

Убытки полного товарищества распределяются между его участниками пропорционально их долям в складочном капитале, если иное не предусмотрено учредительным договором или иным соглашением участников.

Чистые активы и распределение прибыли полного товарищества

Гражданским кодексом РФ установлено, что если в результате деятельности полного товарищества чистые активы стали меньше размера складочного капитала, то прибыль не может распределяться между участниками до тех пор, пока стоимость чистых активов не превысит размер складочного капитала.

Отметим, что такое требование защищает интересы кредиторов полного товарищества.

Хотя обязательства товарищества гарантированы личным имуществом его участников, интересы кредиторов эффективно защищены, когда полное товарищество имеет имущество, достаточное для погашения долгов.

Ликвидация полного товарищества

В ходе ликвидации полного товарищества прекращается хозяйственная деятельность юридического лица.

Причинами ликвидации товарищества могут быть следующие:

достигнута цель, ради которой создано товарищество;

в товариществе остается единственный участник;

истек срок, на который создано товарищество;

суд признал недействительной регистрацию товарищества в связи с допущенными при его создании нарушениями законодательства;

суд признал деятельность товарищества запрещенной законом;

банкротство кого-либо из участников товарищества или всего товарищества.

Процедура ликвидации полного товарищества подразумевает погашение обязательств перед кредиторами.

При этом все кредиторы должны быть уведомлены о ликвидации товарищества.

После окончания срока для предъявления требований кредиторами составляется промежуточный ликвидационный баланс.

В процессе ликвидации полного товарищества осуществляется продажа его имущества.

За счет полученных средств от продажи имущества погашаются обязательства перед кредиторами, после этого осуществляется распределение оставшихся средств между участниками товарищества.

При продаже имущества по цене выше его балансовой стоимости средства, оставшиеся после погашения задолженности кредиторам, распределяются между участниками товарищества пропорционально долям в складочном капитале.

Если имущество продается по цене ниже балансовой стоимости, убыток покрывается складочным капиталом товарищества.

Для этого убыток распределяется пропорционально долям в складочном капитале.

В том случае, если убытки от продажи имущества не покрываются складочным капиталом товарищества, то в соответствии с принципом неограниченной ответственности участники товарищества покрывают убытки за счет своих личных средств.

При ликвидации товарищества при наличии единственного участника, этот участник имеет право преобразовать полное товарищество в хозяйственное общество.

В ходе проведения такого преобразования полное товарищество прекращает свое существование и вместо него появляется новое юридическое лицо — хозяйственное общество (акционерное общество, или общество с ограниченной ответственностью).

При этом к вновь образованному юридическому лицу переходят права и обязанности реорганизованного полного товарищества в соответствии с передаточным актом.

Доходы в виде имущества, полученного при распределении между участниками полного товарищества в связи с его ликвидацией и налог на прибыль

В соответствии с п. 2 ст. 248 Налогового кодекса РФ для целей гл. 25 НК РФ имущество (работы, услуги) или имущественные права считаются полученными безвозмездно, если получение этого имущества (работ, услуг) или имущественных прав не связано с возникновением у получателя обязанности передать имущество (имущественные права) передающему лицу (выполнить для передающего лица работы, оказать передающему лицу услуги).

Пунктом 8 ст. 250 НК РФ установлено, что внереализационными доходами налогоплательщика признаются, в частности, доходы в виде безвозмездно полученного имущества (работ, услуг) или имущественных прав, за исключением случаев, указанных в ст. 251 НК РФ.

При получении имущества (работ, услуг) безвозмездно оценка доходов осуществляется исходя из рыночных цен, определяемых с учетом положений ст. 40 НК РФ, но не ниже определяемой в соответствии с гл. 25 НК РФ остаточной стоимости — по амортизируемому имуществу и не ниже затрат на производство (приобретение) — по иному имуществу (выполненным работам, оказанным услугам).

Информация о ценах должна быть подтверждена налогоплательщиком — получателем имущества (работ, услуг) документально или путем проведения независимой оценки.

На основании пп. 4 п. 1 ст. 251 НК РФ при определении налоговой базы не учитываются доходы в виде имущества, имущественных прав, которые получены в пределах первоначального взноса участником хозяйственного общества или товарищества (его правопреемником или наследником) при выходе (выбытии) из хозяйственного общества или товарищества либо при распределении имущества ликвидируемого хозяйственного общества или товарищества между его участниками.

Согласно п. 2 ст. 277 НК РФ при ликвидации организации и распределении имущества ликвидируемой организации доходы налогоплательщиков — акционеров (участников, пайщиков) ликвидируемой организации определяются исходя из рыночной цены получаемого ими имущества (имущественных прав) на момент получения данного имущества за вычетом фактически оплаченной (вне зависимости от формы оплаты) соответствующими акционерами (участниками, пайщиками) этой организации стоимости акций (долей, паев).

Таким образом, доходы в виде имущества, полученного при распределении между участниками полного товарищества в связи с его ликвидацией, признаются безвозмездно полученными доходами (п. 2 ст. 248 НК РФ) и определяются в порядке, установленном п. 2 ст. 277 НК РФ. Указанные доходы учитываются в целях исчисления налогооблагаемой прибыли на основании п. 8 ст. 250 НК РФ, за вычетом доходов в виде имущества в пределах первоначального взноса участников такого товарищества (пп. 4 п. 1 ст. 251 НК РФ).

Товарищество как юридическое лицо

СОДЕРЖАНИЕ

Введение

1. Товарищество как юридическое лицо в исторической ретроспективе

2. Виды и формы товариществ в российском гражданском законодательстве

3. Хозяйственное товарищество как юридическое лицо

4. Некоторые особенности создания и функционирования товариществ как юридических лиц

Заключение

Список использованной литературы

Список нормативных актов

ВВЕДЕНИЕ

Юридические лица в современном гражданском обороте России представлены различными организационно-правовыми формами. Особенности правовых конструкций юридических лиц вырабатывались в течение длительного времени. В настоящее время российское гражданское законодательство вернуло в оборот такие разновидности коммерческих организаций, как хозяйственные товарищества и некоммерческие товарищества.

Как отмечают многие исследователи[i], возрождение частноправовых форм юридических лиц, в том числе и товариществ, в гражданском праве современной России началось с принятием Закона РСФСР от 25 декабря 1990 г. N 445-1 «О предприятиях и предпринимательской деятельности»[ii]. Возвращение к истокам частного права происходило с известными трудностями, о чем свидетельствует систематика юридических лиц, представленная в названном Законе. Конструкции видов юридических лиц были внутренне противоречивы, непоследовательны. Об этом говорит, в частности, и тот факт, что вступивший в силу с 1 января 1995 г. новый ГК РФ содержал принципиально иную систему юридических лиц.

Актуальность темы исследованияобусловлена тем, что некоторые формы юридических лиц по настоящее время не используются предпринимателями. Например, в ряде европейских государств (в частности, в Германии, в Польше) такая организационно-правовая форма юридического лица, как коммандитное товарищество, весьма популярна в коммерческом обороте, в том числе и в сфере крупного бизнеса. В России же подобная форма ведения предпринимательской деятельности на практике встречается нечасто. Возможно, в немалой степени это связано с тем, что российский законодатель уделил незаслуженно мало внимания этому виду коммерческих организаций.

Глубина исследования проблемы. Следует отметить, что в настоящее время тема товарищества как юридического лица практически не разработана в российской науке. Не существует на настоящий момент и богатого выбора научной литературы, подробных юридических комментариев по вопросам регулирования общественных отношений, связанных с созданием и деятельностью хозяйственных товариществ и некоммерческих товариществ.

Целью настоящей работы являетсяанализ основных юридических и практических проблем, вызванных недостатками правового регулирования создания и деятельности товариществ как юридических лиц в российском законодательстве.

Задача настоящей работысостоит в том, чтобы проследить логику развития юридических лиц на примере таких одних из самых распространенных организационно-правовых форм, как товарищества, и попытаться ответить на вопрос: к каким формам движется развитие данных юридических лиц.

ТОВАРИЩЕСТВО КАК ЮРИДИЧЕСКОЕ ЛИЦО В ИСТОРИЧЕСКОЙ РЕТРОСПЕКТИВЕ

Обращаясь к истокам зарождения товарищеской формы юридических лиц, следует отметить, что римский правопорядок исходил из того, что товариществом обозначалось соглашение, по которому два или несколько лиц объединялись для осуществления известной хозяйственной цели, ведения совместными силами торговли или промысла[iii].

Такой договор заключался, например, между лицами, желающими сообща построить дом или снарядить для торговли за морем корабль. Они участвовали в общем деле только имущественным вкладом или своим трудом либо сочетали имущественный взнос с личными услугами. Прибыль и убытки от ведения дела распределялись между товарищами поровну либо в предусмотренных договором долях. Обычно соглашение составлялось на определенный срок и прекращалось по его истечении либо после достижения поставленной цели. Существовали и товарищества на неопределенный срок[iv]

В классическом римском праве различались два вида товариществ:

а) товарищества, участники которых совместно проживали и вели совместную деятельность, договаривались об общности всего имущества, которое они имели в настоящем и надеялись получить в будущем, о разделении между собой всего, чем они обладали. Как правило, договор возникал между членами одной семьи (сособственниками, сонаследниками). Эти соглашения стали прообразом так называемых гражданских товариществ или договоров о совместной деятельности, не имеющих предпринимательского характера;

б) производственные товарищества, участники которых объединяли часть собственного имущества для выполнения определенной работы либо ведения совместной хозяйственной деятельности и получения общих доходов. Подобные договоры заключались между купцами или ремесленниками для совместного ведения торговли, промысла либо иной доходной деятельности. Так образовывались различные промышленные и торговые товарищества (societas)[v].

Различные виды договора товарищества пронизывают всю историю гражданского права. Исследуемый договор получает развитие с распространением торговли, производства, становлением рынка и рыночных отношений. Так, с развитием капитализма договор товарищества постепенно получил широкое распространение не только в странах континентальной Европы, где в основном использовалось римское гражданское право, но и в странах общего права.

Являясь договором intuitu personae (обусловленный личностью участников), он подлежал прекращению вследствие смерти одного из участников товарищества[vi]. Если даже оставшиеся товарищи продолжали то дело, для которого образовывалось товарищество, это рассматривалось юридически как молчаливое заключение нового товарищеского договора в ином составе[vii]. По римским воззрениям, недействительно было соглашение о замене умершего члена его наследниками ввиду их неизвестности в момент договора[viii].

Русскому гражданскому праву «древний аналог» договора простого товарищества известен еще со средних веков. Так, с XIII в. на Руси существует складничество как форма объединения людей на основе соглашения, заключенного в целях совместного ведения сельского хозяйства, торговли или промысла. Участники договора выступали как единое торговое предприятие, которое, однако, не являлось субъектом права. Купцы-складники заменяли друг друга в поездках и несли имущественную ответственность за вверенный им чужой товар. Полученный доход они делили из расчета внесенных каждым паев или товаров. Соглашение могло распространяться на одну поездку или заключаться на длительный срок.

С развитием в России торговых отношений договор простого товарищества приобретает не просто широкое применение на практике, но и законодательное урегулирование. Манифестом императора Александра I от 1 января 1807 г. «О дарованных купечеству новых выгодах, отличиях, преимуществах и новых способах к распространению и усилению торговых предприятий» было рекомендовано производить торговлю путем образования купеческих товариществ (полного, на вере и по участкам) с правами юридического лица.

Со временем российская правовая наука и судебная практика стали различать два вида товарищеских договоров: договор простого товарищества без образования юридического лица и договор о создании товарищества в качестве юридического лица (учредительный договор). Договорами простого товарищества признавались соглашения о постройке сообща дома и пользовании доходами с него поровну; о производстве кирпича на совместно построенном заводе; об уборке сообща урожаев, принадлежащих каждому из участников; о совместном приобретении леса на сруб и т.п. Товарищи обязывались друг перед другом объединить свои средства, усилия и согласованно действовать для достижения поставленной цели, чаще всего коммерческого характера. Они совершали сделки в общих интересах и выступали заодно перед третьими лицами. Однако заключенный партнерами товарищеский договор не приводил к возникновению нового субъекта права. Поэтому в отличие от полных, коммандитных и паевых (по участкам) товариществ, которые являлись юридическими лицами, такое соглашение называлось простым товариществом.

Таким образом, когда товарищества стали приобретать все большую хозяйственную самостоятельность, возникла потребность охранить существование товарищества от различного рода рисков, связанных с личностью или волей одного или нескольких товарищей, не составляющих большинства. Наиболее распространенным случаем изменения субъектного состава товарищей была смерть одного или нескольких из них.

Товарищеская форма предпринимательства уже была известна отечественному праву: до революции 1917 г. хозяйственные (торговые) товарищества активно использовались, главным образом купцами для ведения торговых дел.

Русское торговое законодательство прямо не определяло последствия смерти товарища, но ставило в обязанность каждого лица, вступающего в товарищество для производства общей торговли, при составлении договора о полном товариществе назначать лицо, долженствующее заступить в случае смерти его место для продолжения общей торговли (ст. 64 Устава торгового), причем это лицо могло быть названо в самом договоре или же, для избежания огласки, в запечатанном пакете, который должен быть вскрыт после смерти товарища (ст. 66 Устава торгового). Если назначения не было сделано, то с целью предотвращения распадения торгового дома товарищи могли соглашением, достигнутым при самом открытии торгового дома, постановить, что товарищество в случае смерти одного из товарищей или заявленного им желания оставить торговый дом продолжается между остальными товарищами с устранением наследников или их законных представителей от вмешательства в распоряжение делами.

В законодательстве европейских стран содержалось обратное правило, поэтому смерть одного из товарищей разрушала товарищество, если иное не было установлено в договоре, что подвергалось справедливой критике со стороны российских ученых[ix]. Поэтому в российском дореволюционном обороте действовало правило, если иное не было установлено в учредительном договоре и не состоялось по этому поводу позднейшего соглашения, что наследники вступали во все имущественные права наследодателя, кроме личных, например права распоряжения делами предприятия. Принятые на этих основаниях новые товарищи отвечали всем своим имуществом не только за сделки, заключенные со времени их вступления, но и за сделки, ранее того совершенные, одним словом, за все обязательства, лежащие на товариществе. Противоположное соглашение, конечно, было возможно, но оно имело силу в отношении товарищей, а не третьих лиц.

В гражданском праве советского периода отношение к товариществам несколько изменилось. Идеология социалистического государства не могла допустить ростовщического использования капитала. Поэтому законодатель требовал от товарищей личного участия в делах предприятия. Согласно ст. 289 Гражданского кодекса РСФСР 1922 г. простое товарищество прекращалось вследствие смерти кого-либо из товарищей. Однако в случае смерти товарища товарищество продолжало свою деятельность, если в товарищеском договоре имелось условие о выделении доли умершего или о замещении его наследниками по закону или по завещанию или учреждением, коему имущество умершего передается согласно закону (ст. 290 ГК РСФСР 1922 г.). В случае смерти одного из товарищей, при отказе заместителя умершего вступить в товарищество (ст. 290) товарищество продолжалось, если продолжение его в этих случаях предусмотрено договором товарищества или условлено соглашением остающихся товарищей. Доля выбывающего товарища при этом выделяется наличными деньгами согласно балансу на день выбытия (ст. 292 ГК РСФСР 1922 г.). Эти же правила распространялись на полные товарищества, товарищества на вере и товарищества с ограниченной ответственностью.

В Основах гражданского законодательства Союза ССР и союзных республик 1961 г. и Гражданском кодексе РСФСР 1964 г. товарищеской формы организации юридического лица уже не было. Она была восстановлена только в современном российском гражданском законодательстве.

ВИДЫ И ФОРМЫ ТОВАРИЩЕСТВ В РОССИЙСКОМ ГРАЖДАНСКОМ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВЕ

Юридические лица, созданные в форме товарищества, представляют собой объединения лиц (в отличие от объединения капиталов, каковыми являются общества), направленные на осуществление предпринимательской деятельности.

Согласно систематике российского гражданского законодательства товарищества как юридические лица подразделяются на хозяйственные товарищества и некоммерческие товарищества.

Хозяйственное товарищество представляет собойдоговорное объединение лиц для занятия предпринимательской деятельностью, несущих неограниченную ответственность своим имуществом по обязательствам товарищества[x].

Хозяйственные товарищества подразделяются на два вида(некоторые исследователи называют их формами):

  • полные товарищества и
  • товарищества на вере (или коммандитные).

Полное товарищество— коммерческое юридическое лицо, участники которого (полные товарищи) имеют право осуществлять предпринимательскую деятельность от имени товарищества и несут неограниченную субсидиарную ответственность по его обязательствам.

Коммандитное товарищество (коммандита, товарищество на вере)— коммерческое юридическое лицо, объединяющее две категории участников. Первые из них — полные товарищи — ведут предпринимательскую деятельность от имени товарищества и несут полную личную ответственность по его обязательствам, вторые — коммандитисты (вкладчики) — не участвуют в деятельности товарищества и в управлении им и не несут никакой ответственности по его обязательствам, а их риск сводится лишь к потере внесенных вкладов.

Некоммерческое товарищество– это некоммерческая организация, учрежденная гражданами на добровольных началах для содействия ее членам в решении общих социально-хозяйственных задач.

Некоммерческие товарищества бывают следующих видов:

  • садоводческое некоммерческое товарищество,
  • огородническое некоммерческое товарищество,
  • дачное некоммерческое товарищество,
  • товарищество собственников жилья.

ХОЗЯЙСТВЕННОЕ ТОВАРИЩЕСТВО КАК ЮРИДИЧЕСКОЕ ЛИЦО

Исследователи, занимающиеся проблемами юридических лиц, в первую очередь обратили внимание на то, что в строгом смысле хозяйственное товарищество нельзя отнести к юридическому лицу в том значении, какое ему придает ст. 48 ГК РФ. Это обусловлено следующим.

Главное назначение института юридического лица — ограничение предпринимательского риска его участников, тогда как форма хозяйственного товарищества, как хорошо известно и ясно следует из предшествующей ее характеристики, достижению этой цели не способствует, предпринимательского риска своих участников не снижает.

Характеризуя юридическое лицо как организацию, ГК РФ подразумевает наличие в нем такого признака, как организационное единство. Этот признак проявляется в определенной иерархии, соподчиненности органов управления, составляющих структуру юридического лица как организации. Система юридических лиц, известная современному ГК РФ, фактически восприняла формы полного и коммандитного товарищества в том виде, в каком они были известны дореволюционному законодательству Российской империи. Подобное некритическое заимствование привело к тому, что, будучи объединением, в основании которого находится договор, хозяйственное товарищество оказалось юридическим лицом, не имеющим своих органов, посредством коих товарищество формировало и изъявляло волю вовне всем третьим лицам. Хозяйственное товарищество лишено организационной структуры, поскольку управление его деятельностью осуществляют сами товарищи без образования каких-либо органов.

Единственным учредительным документом всякого хозяйственного товарищества — полного и коммандитного — является учредительный договор. Подписывают его, однако, только товарищи; ни само юридическое лицо, ни вкладчики (коммандитисты) его участниками не являются. Предоставляя определенные права юридическому лицу или вкладчикам[xi], учредительный договор налагает на юридическое лицо (товарищество) и определенные обязанности; в коммандитном же товариществе этими обязанностями обеспечиваются права не одних только товарищей, но и вкладчиков.

Вместе с тем учредительный договор всякого хозяйственного товарищества создает не только права, но и обязанности для лица, в его заключении не участвовавшего (юридического лица). Более того, учредительный договор коммандитного товарищества порождает также и гражданские правоотношения между лицами, ни одно из которых — ни управомоченное, ни обязанное — не участвовало в его заключении (товарищество — вкладчики)[xii]. Достойного теоретического обоснования этим явлениям в юридической литературе пока не дано.

Если быть последовательным, необходимо признать, что, участвуя в имущественном обороте в качестве юридического лица, современные хозяйственные товарищества должны как минимум отвечать признакам юридического лица. В этой части организационное единство юридического лица может быть отражено только в уставе, но не в договоре[xiii]. Тем самым устранялось бы явное противоречие, расширяющее границы обязательства (каким и является договор, заключаемый участниками полного товарищества) до несвойственных ему приделов, имеющих черты публичности, и создающее препятствие в объяснении взаимоотношений между полными товарищами и вкладчиками[xiv].

Еще одна проблема возникает при выходе товарищей или вкладчиков из коммандитного товарищества.

ГК РФ указывает, что по выбытии из товарищества на вере всех вкладчиков товарищество либо ликвидируется, либо преобразуется в полное товарищество. Вместе с тем коммандитное товарищество сохраняется, если в товариществе остались один товарищ и один вкладчик (п. 1 ст. 86). Проблема же обнаруживается при попытке ответить на вопрос: с кем будет заключен учредительный договор товарищества на вере, если товарищ остался в единственном числе, а вкладчик стороной по договору не является?

Данный пример еще раз подчеркивает несостоятельность концепции юридического лица, не учитывающего такой признак, как организационное единство, который в свою очередь находит отражение в уставе организации. Таким образом, можно сделать вывод о том, что общим документом, определяющим организационное единство юридического лица (как товарищества, так и общества), должен являться устав[xv].

Любое юридическое лицо — самостоятельный субъект гражданского права. Это, в свою очередь, означает, что личность юридического лица никоим образом не сливается (не является тождественной) и никак не зависит от личности его участников. В этом смысле, будучи договорным образованием, товарищество неспособно быть самостоятельным субъектом.

Действительно, рассуждая строго последовательно, мы должны прийти к следующему выводу: изменение состава участников товарищества (выбытие участника и (или) вступление нового участника) со всей очевидностью влечет изменение самого товарищества как юридической личности(!). И это при том, что основополагающим принципом юридического лица является независимость от лиц, его создавших. Здесь же уместно вспомнить и известную римскую максиму «договор — закон для двоих» в том ее значении, что соглашение нескольких лиц между собой никак не способно повлиять на уже образованный субъект права. Иное же по сути дела будет означать известную трансформацию категории «обязательство» в неколлидирующую ей конструкцию.

Очевидно, изменения должны коснуться и оснований прекращения хозяйственных товариществ.

В настоящее время основанием для ликвидации товарищества являются случаи, перечисленные в ст. 81 ГК РФ (для полного товарищества) и ст. 86 ГК РФ (для коммандитного товарищества). Являясь юридическим лицом (самостоятельным субъектом права), товарищество не должно реагировать на изменение состава его участников. Такая особенность свойственна договору.

В противном же случае мы вынуждены будем признать, что существуют юридические лица, личность которых неотделима от личности его учредителей. Но в этом случае такое образование нельзя будет назвать юридическом лицом. Такая конструкция не может быть объяснена и ссылкой на законодательство (так, мол, предусмотрено законом): смысл юридических лиц и логика их развития не позволяют произвольно добавлять в конструкцию юридического лица элементы, чуждые их природе[xvi].

Следует отметить, что в германском праве (к которому тяготеет собственно и российское гражданское право) товарищества (полное, простое коммандитное, негласное коммандитное) не являются юридическими лицами[xvii]. Аналогично к вопросу о природе товарищества подходит и англо-американское право[xviii]. Справедливости ради стоит отметить, что конструкцию торгового товарищества русское дореволюционное право выстрадало[xix]. В России (дореволюционной, современной) признание за товариществами юридической личности является по сути данью исторической традиции[xx].

Рискнем предположить, что признание товариществ юридическими лицами является в определенном смысле результатом чистой логики: есть лица юридические и есть физические, никаких других разновидностей лиц (субъектов права) нет и не может быть. Следовательно, если есть надобность в признании правосубъектности за товариществами, то это можно сделать только путем признания их юридическими лицами.

Подобный вывод подтверждает и эволюция хозяйственного товарищества, возрожденного в постсоветский период. До 8 декабря 1994 г. полное товарищество не являлось юридическим лицом, после этой даты признано таковым. Однако надо отметить, что и после принятия ГК РФ двойственное положение товариществ продолжает сохраняться, поскольку, как известно, не все товарищества признаются юридическими лицами — таким статусом не обладает простое товарищество.

О сложности статуса товарищества как юридического лица говорит также такой факт.

Новый ГК РФ впервые подробно урегулировал правовое положение хозяйственных товариществ, однако конкретного определения, как товарищество выступает по сделкам, не являющимся обычной их хозяйственной деятельностью, ГК РФ не дает. Закон предусматривает, что если в состав коллегиального органа входят все учредители полного товарищества, то участвовать в сделке вправе каждый из участников. При таком участии дополнительного документа, подтверждающего полномочия товарища, не требуется.

Учредительный договор может устанавливать и другие схемы органов полного товарищества: ведение дел всеми участниками совместно либо некоторым из них.

Существует иное мнение относительно участия полного товарищества в сделках:

во-первых, участвовать в сделке вправе каждый из участников. Это имеет место, когда каждый товарищ вправе совершать сделки от имени товарищества, не испрашивая на то предварительного согласия остальных товарищей;

во-вторых, возможно совместное выступление в сделке всех участников, когда для совершения каждой сделки требуется предварительное согласие всех товарищей;

в-третьих, заключение сделки одним или несколькими товарищами. В этом случае каждый товарищ, уполномоченный учредительным договором на ведение дел, вправе совершать сделки от имени товарищества без предварительного согласия остальных товарищей;

в-четвертых, допустимо участие в сделке нескольких товарищей, когда для совершения каждой сделки требуется предварительное согласие тех товарищей, которые уполномочены на ведение дел учредительным договором[xxi].

Однако купля-продажа недвижимости, если это не является обычной хозяйственной деятельностью, представляет собой сделку особого рода, имеющую особую экономическую стоимость. Поэтому как бы орган юридического лица ни выступал в сделке — по доверенности или нет, — заключение такой сделки должно быть одобрено всеми членами полного товарищества. Такое одобрение может быть сделано устно, но на собрании членов полного товарищества и занесено в протокол общего собрания. Выписка из него и копия решения общего собрания должны быть приложены к перечню документов, необходимых для оформления договора. Выступать же в сделке может и один товарищ, которому учредительным договором поручено ведение общих дел. При этом трудно согласиться с авторами Комментария к ГК РФ ч. 1., которые считают, что «если сделка совершается участником, не уполномоченным на ведение дел, ему должна быть выдана доверенность[xxii], так как без этого сделка будет считаться недействительной, потому что была заключена неуполномоченным лицом (ст. 174, п. 1 ст. 183 ГК), поскольку здесь речь должна идти о конкретном одобрении именно такой сделки всеми товарищами, а не о доверенности, выданной на совершение сделки.

Размер складочного капитала, а также его уменьшение или полная его утрата не влияют на заключение сделок с недвижимым имуществом, поскольку участники полного товарищества несут ответственность по обязательствам товарищества своим имуществом (п. 1 ст. 75 ГК), и, следовательно, требования кредиторов товарищества могут быть удовлетворены за счет их имущества, а не имущества товарищества.

Управление и ведение дел товарищества осуществляется полным товариществом по правилам о полном товариществе, и при заключении сделок с недвижимым имуществом вкладчики не вправе в них участвовать и выступать от имени товарищества иначе как по доверенности (ст. 84 ГК).

НЕКОТОРЫЕ ОСОБЕННОСТИ СОЗДАНИЯ И ФУНКЦИОНИРОВАНИЯ ТОВАРИЩЕСТВ КАК ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦ

В товариществах образуется складочный капитал, разделенный на доли — об этом должно быть сказано в учредительном договоре, который является единственным учредительным документом товарищества. В составлении устава необходимости не возникает, т.к. в товариществах предельно простая система органов управления и нет необходимости создавать специальные исполнительные и контрольные органы. Такая ситуация складывается в силу того, что каждый полный товарищ имеет право вести предпринимательскую деятельность от имени товарищества, т.е. по сути является его органом.

В учредительном договоре возможно и другое указание на органы товарищества. Во-первых, ведение предпринимательской деятельности может быть совместным. В этом случае для заключения любой сделки требуется единогласное решение всех товарищей, наличие которого товарищу, подписывающему договор, необходимо будет доказать (например, представив протокол собрания, на котором обсуждался этот вопрос). Во-вторых, ведение предпринимательской деятельности может быть возложено на определенного товарища (товарищей). В этом случае остальные будут иметь право заключать сделки только при наличии доверенности от уполномоченных товарищей. Следует обратить внимание на то, что подобная доверенность может быть выдана только полным товарищам либо вкладчикам (в коммандите), а не третьим лицам.

Безусловно, контрагенты, заключающие сделки с товарищами, не обязаны знать о наличии каких-либо ограничений в учредительном договоре. Поэтому ГК РФ устанавливает специальные последствия выхода участников за пределы установленных для них ограничений. Так, если учредительный договор предусматривает совместное ведение дел или ведение дел определенным участником (участниками) товарищества, а сделки совершены при отсутствии общего согласия либо неуполномоченными участниками, эти сделки могут быть признаны недействительными, только если контрагент был осведомлен о наличии ограничений. Очевидно, тот факт, что контрагент был осведомлен, должно будет доказывать товарищество.

Любой полный товарищ имеет право вести предпринимательскую деятельность от имени товарищества, следовательно, каждый товарищ должен иметь статус предпринимателя, т.е. быть физическим лицом — индивидуальным предпринимателем либо юридическим лицом коммерческого типа. Участие в товариществе некоммерческих организаций, имеющих право в соответствии с учредительными документами осуществлять предпринимательскую деятельность, представляется весьма спорным, т.к. у данных организаций иная цель создания. Думается, именно поэтому ГК РФ в п. 4 ст. 66 прямо устанавливает невозможность для некоммерческих организаций быть полным товарищем как в полном, так и в коммандитном товариществе.

Еще одно требование, предъявляемое к полным товарищам, состоит в том, что полный товарищ имеет право в этом качестве участвовать только в одном товариществе (полном либо коммандитном). Это объясняется тем, что товарищ своим участием гарантирует интересы кредиторов, которые, имея дело с товариществом, рассчитывают получить удовлетворение за счет личного имущества товарищей, поэтому участие лиц в качестве полных товарищей в нескольких товариществах ослабит гарантии прав кредиторов. Так ли это? Отвечая на этот вопрос, вспомним, что любой субъект гражданского права, вступая в гражданско-правовые отношения, несет ответственность всем своим имуществом, на которое может быть обращено взыскание по требованию кредиторов. Соответственно, полный товарищ имеет право заключать любые непредпринимательские сделки. Что касается сделок предпринимательских, то ГК РФ (п. 3 ст. 73) содержит только одно ограничение — товарищ не вправе без согласия остальных товарищей в своих интересах либо в интересах третьих лиц совершать сделки, однородные с теми, которые составляют предмет деятельности товарищества, т.е. конкурировать с ним. Поскольку ГК РФ ничего не говорит об иных сделках, мы приходим к выводу о правомерности их заключения. То есть полный товарищ имеет право вести собственную предпринимательскую деятельность, если она не аналогична той, которую осуществляет товарищество. Получается, что товарищ может вести собственную предпринимательскую деятельность и не может ее осуществлять путем участия более чем в одном товариществе. Такая ситуация представляется нелогичной; соответственно, было бы целесообразнее исключить из ГК РФ положения, запрещающие участие субъекта в качестве полного товарища более чем в одном полном товариществе.

Вкладчиками товарищества на вере могут быть любые субъекты (включая коммерческие организации), кроме тех, кому это запрещено законом. В настоящее время такой запрет распространяется на государственные органы и органы местного самоуправления, которые в соответствии с ч. 3 п. 4 ст. 66 ГК РФ не вправе выступать участниками хозяйственных обществ и вкладчиками в товариществах на вере. В отношении участия в качестве вкладчиков в товариществах, финансируемых собственником учреждений, ч. 4 п. 4 ст. 66 ГК РФ устанавливает необходимость разрешения на это собственника.

Особенности правового положения коммандитистов состоят в том, что, во-первых, они не участвуют в деятельности товарищества и не отвечают по его обязательствам; во-вторых, их участие в товариществе может не раскрываться. ГК РФ не предъявляет требований, в соответствии с которыми учредительный договор должен содержать информацию о вкладчиках и подписываться ими. В учредительном договоре необходимо лишь указать совокупный размер вкладов, вносимых вкладчиками. Соответственно, только полные товарищи могут решать вопрос о конкретном вкладчике и размере его доли; внесение вклада удостоверяется свидетельством, выдаваемым вкладчику. Таким образом, допускается анонимное участие субъекта в качестве коммандитиста в товариществе на вере.

Имущественное положение товарищества (как полного, так и коммандитного) во многом определяется наличием неограниченной личной ответственности полных товарищей по его обязательствам. Поскольку такая ответственность в значительной степени гарантирует интересы кредиторов, закон не содержит серьезных механизмов, иным образом защищающих их интересы. Такие механизмы существуют применительно к обществам, участники которых не отвечают по долгам, а лишь несут риск утраты вкладов.

Так, согласно ст. 70 ГК в учредительном договоре товарищества должно быть сказано о размере складочного капитала, но не установлен его минимум, из чего следует, что складочный капитал может быть достаточно небольшим. Кроме того, единственным последствием уменьшения фактического размера складочного капитала (если из-за понесенных товариществом убытков стоимость его чистых активов станет меньше размера складочного капитала) является запрет распределять прибыль от деятельности товарищества — ни уведомления кредиторов (с их правом потребовать немедленного исполнения обязательств и компенсации убытков), ни возможности принудительной ликвидации юридического лица Закон не предусматривает. Запрет на распределение прибыли действует до момента, пока стоимость чистых активов не превысит размер складочного капитала.

Вкладом в складочный капитал товарищества может быть любое имущество, в том числе деньги, ценные бумаги, иные вещи, а также имущественные права. Денежная оценка неденежных вкладов осуществляется исключительно по соглашению участников; требований независимой экспертной оценки закон не предъявляет.

Вклад в складочный капитал (о размере которого должно быть сказано в учредительном договоре) участник обязан внести к моменту регистрации товарищества в размере не менее 50%. Остальная часть должна быть внесена в сроки, установленные учредительным договором, — поскольку закон не устанавливает каких-либо максимальных пределов, это могут быть любые сроки (даже длительные). Таким образом, не исключены ситуации, когда товарищество на вполне законных основаниях в течение нескольких лет будет функционировать с не полностью оплаченным складочным капиталом.

Если участник не внес в течение установленного учредительным договором срока оставшуюся часть вклада, то в соответствии с п. 2 ст. 73 ГК РФ он обязан уплатить товариществу 10% годовых с невнесенной части вклада, а также возместить причиненные убытки. Обращает на себя внимание тот факт, что учредительный договор может устанавливать иные последствия (или не предусматривать их вовсе).

Размер долей участников в складочном капитале является определяющим фактором при распределении прибыли и убытков товарищества — они распределяются пропорционально долям, если иное не предусмотрено учредительным договором либо соглашением участников. Следует отметить, что соглашение не может отстранить кого-либо из участников от участия в прибыли либо в убытках.

Складочный капитал коммандитного товарищества формируется из вкладов полных товарищей и коммандитистов; при этом сами полные товарищи определяют объем участия вкладчиков — закон никаких требований по этому вопросу не предъявляет.

В соответствии с законодательством РФ ни полное товарищество, ни коммандита не имеют права выпускать акции. Следует отметить, что французское и немецкое право допускают разделение капитала, вносимого в коммандиту вкладчиками, на акции, что влечет появление акционерной коммандиты[xxiii].

Как видим, закон не предъявляет серьезных требований к формированию и содержанию складочного капитала товарищества. Объясняется это, как отмечалось выше, наличием личной ответственности полных товарищей по обязательствам данного юридического лица, вследствие чего складочный капитал товариществ не играет роли единственного гаранта интересов кредиторов (что свойственно для уставного капитала обществ). Выясним, в чем состоит и как реализуется эта ответственность. Прежде всего следует отметить, что ответственность товарищей является солидарной, что соответствует статусу участников-предпринимателей. Субъектами ответственности являются, во-первых, действительные участники товарищества, включая тех, чье участие возникло после заключения сделок, за неисполнение которых товарищи привлекаются к ответственности; во-вторых, бывшие участники — они отвечают по обязательствам товарищества, возникшим до момента их выбытия, в течение двух лет со дня утверждения отчета о деятельности товарищества за год, в котором произошло выбытие из товарищества.

Ответственность полных товарищей по отношению к ответственности самого товарищества является субсидиарной — это означает, что требование к участнику товарищества может быть предъявлено только после того, как будет доказана недостаточность имущества самого полного товарищества для удовлетворения требований. Соответственно, реализовать субсидиарную ответственность товарищей можно только после обращения взыскания на все имущество товарищества. Следует отметить, что в целях дополнительной гарантии для кредиторов товарищества логично было бы установить солидарную ответственность, т.е. предоставить кредитору право выбирать — обращать взыскание на имущество товарищества либо товарища.

Требования кредиторов могут быть удовлетворены из всего имущества товарищей, за исключением того, на которое в соответствии с законодательством РФ не может быть обращено взыскание. Порядок осуществления ответственности полных товарищей установлен императивно; любые соглашения об ограничении либо устранении ответственности являются ничтожными.

Как отмечалось выше, вкладчики в товариществе на вере не несут никакой ответственности, а только лишь рискуют потерять свои вклады в случаях неудачного ведения дел полными товарищами, таким образом, вкладчики, отстраненные от ведения дел, по сути, доверяют свои вклады полным товарищам.

Поскольку ответственность полных товарищей как в полном, так и в коммандитном товариществе является неограниченной и солидарной, а ведение дел далеко не всегда осуществляется совместно (т.е. с согласия всех участников), не исключены ситуации, когда к ответственности по сделке будет привлекаться участник, не совершавший эту сделку (и, возможно, не считающий ее совершение целесообразным). Поэтому между товарищами неизбежно наличие лично-доверительных, фидуциарных отношений. Не случайно полные товарищества, весьма распространенные в дореволюционной России, как правило, являлись формой семейного бизнеса (часто встречались товарищества братьев; отца и сыновей; гораздо реже — товарищества мужа и жены).

Как следует из вышесказанного, организационно-правовая форма товарищества является привлекательной для добросовестных участников оборота, которые готовы вести предпринимательскую деятельность, рискуя всем своим имуществом. Для того, чтобы данная форма получила распространение, необходимо предоставление товариществам определенных льгот, в частности, в области налоговых отношений[xxiv].

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

Краткий анализ структуры хозяйственных товариществ на примере некоторых проблем, свидетельствующих о тех или иных ошибках и просчетах в композитарном построении названных конструкций, позволяет сделать некоторые предположения относительно перспектив дальнейшего развития данных организационно-правовых форм.

Последовательность развития института юридических лиц применительно к форме хозяйственного товарищества диктует необходимость выбора из двух направлений: согласно первому, представляется логичным вывести полные товарищества за пределы организационно-правовых форм, дополнив, таким образом, систему договорных типов. Второе направление, напротив, предполагает сохранение данной формы при условии внесения необходимых изменений, позволяющих отнести полное товарищество к юридическим лицам.

Следует заметить, что форма коммандитного товарищества (с учетом некоторых корректив, касающихся, главным образом, организационной структуры) в большей степени отвечает сущности и предназначению конструкции юридического лица[xxv]. Так, ограничение предпринимательского риска обеспечивается для полных участников тем, что такими участниками могут выступать преимущественно юридические лица, сами по себе уже имеющие «корпоративную вуаль»[xxvi]. Коммандитисты, как известно, участвуют в товариществе только вкладами, коими и ограничена их ответственность. Для контрагентов коммандитного товарищества эта форма остается привлекательной по причине повышенной ответственности полных участников.

Полагаем, что с учетом исторической преемственности в становлении и развитии юридической личности товарищества в отечественном праве более целесообразным представляется второй подход.

СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННОЙ ЛИТЕРАТУРЫ

  1. Башилов А.П. О торговых товариществах // Журнал министерства юстиции. 1894. N 1. С. 2;
  2. Белов В.А. Гражданское право: Общая и Особенная части: Учебник. М., 2003.
  3. Беренс П. Правовое положение товариществ и обществ. Предпринимательское право // Проблемы гражданского и предпринимательского права Германии. М., 2001.
  4. Гольмстен А.Х. Очерки по русскому торговому праву. Вып. 1. СПб., 1895. С. 86;
  5. Еганян А.С. Наследование прав участников полных и коммандитных товариществ. //»Наследственное право», 2006, N 1
  6. Ем В.С., Козлова Н.В. Договор простого товарищества // Законодательство. 2000. N 1.
  7. Жалинский А., Рерихт А. Введение в германское право. М., 2001.
  8. Кибенко Е.Р. Корпоративное право Великобритании. Законодательство. Прецеденты. Комментарии. Киев, 2003.
  9. Киперман Г.Я. Полное товарищество: удобная форма интеграции//»Право и экономика», 2005, N 5
  10. Комментарий к Гражданскому кодексу РФ. Ч. 1 / Под ред. О.Н. Садикова. М.: ИНФРА, 1997.
  11. Лапач В.А. Система объектов гражданских прав: теория и судебная практика. М., 2002.
  12. Медведев М. Ответственность хозяйственных товариществ и производственных кооперативов за вред, причиненный их учредителями (членами)//»Российская юстиция», N 8, 2002
  13. Нерсесов Н.О. Торговое право. М., 1896. С. 87;
  14. Нефедьев Е.А. Учебник торгового права. Вып. 1 — 2. М., 1904. С. 62.
  15. Новиков И. Создаем товарищество на вере// «Коллегия», 2004, N 3
  16. Новицкий И.Б. Основы римского гражданского права. Учебник для вузов. Лекции. М.: Изд-во «ЗЕРЦАЛО», 2000.
  17. Осакве К. Сравнительное правоведение в схемах: общая и особенная части. М., 2002.
  18. Пахомова Н.Н. Природа права участия учредителя (участника) хозяйственного товарищества (общества)//»Юридический мир», 2007, N 2
  19. Пухан И., Поленак-Акимовская М. Римское право (базовый учебник) / Под ред. проф. В.А. Томсинова. М., 1999.
  20. Римское частное право: Учебник / Под ред. И.Б. Новицкого и И.С. Перетерского. М., 1996.
  21. Санфилиппо Ч. Курс римского частного права: Учебник / Под ред. Д.В. Дождева. М., 2000.
  22. Скиба П.В. Особенности сделок с недвижимостью, заключаемых хозяйственными обществами и товариществами//»Юрист», N 8, 2001
  23. Суханов Е.А. В учебнике: Гражданское право. Т. I / Под ред. Суханова Е.А. М.: БЕК, 1998. С. 222.
  24. Тарасенко Ю.А. О развитии коммерческих организационно-правовых форм в России (на примере хозяйственных товариществ и обществ)//Корпорации и учреждения: Сборник статей / Отв. ред. М.А. Рожкова. Статут, 2007
  25. Телюкина М.В. Имущественное положение и ответственность в товариществах//»Законодательство и экономика», N 8, 2001 г.
  26. Харитонова Ю. Товарищество: вопросы наследования прав участников//»ЭЖ-Юрист», N 5, 2004
  27. Шершеневич Г.Ф. Курс торгового права. Т. 1: Введение. Торговые деятели. М.: Статут, 2003.
  28. Шершеневич Г.Ф. Учебник торгового права. М., 1994.

СПИСОК НОРМАТИВНЫХ АКТОВ

  1. Конституция Российской Федерации
  2. «Гражданский кодекс Российской Федерации (Часть первая)» от 30.11.1994 N 51-ФЗ (принят ГД ФС РФ 21.10.1994) (ред. от 17.07.2009, с изм. от 18.07.2009)
  3. «Жилищный кодекс Российской Федерации» от 29.12.2004 N 188-ФЗ (принят ГД ФС РФ 22.12.2004) (ред. от 23.07.2008)
  4. Федеральный закон от 15.04.1998 N 66-ФЗ (ред. от 30.12.2008) «О садоводческих, огороднических и дачных некоммерческих объединениях граждан» (принят ГД ФС РФ 11.03.1998)
  5. Федеральный закон от 12.01.1996 N 7-ФЗ (ред. от 17.07.2009) «О некоммерческих организациях» (принят ГД ФС РФ 08.12.1995)

[i]См. например: Тарасенко Ю.А. О развитии коммерческих организационно-правовых форм в России (на примере хозяйственных товариществ и обществ)//(Корпорации и учреждения: Сборник статей / Отв. ред. М.А. Рожкова. Статут, 2007)

[ii]Ведомости СНД и ВС РСФСР. 27.12.1990. N 30. Ст. 418

[iii]Еганян А.С. Наследование прав участников полных и коммандитных товариществ. //»Наследственное право», 2006, N 1

[iv]См.: Римское частное право: Учебник / Под ред. И.Б. Новицкого и И.С. Перетерского. М., 1996. С. 466 — 468.

[v]Ем В.С., Козлова Н.В. Договор простого товарищества // Законодательство. 2000. N 1. С. 41.

[vi]См.: Пухан И., Поленак-Акимовская М. Римское право (базовый учебник) / Под ред. проф. В.А. Томсинова. М., 1999. С. 268.

[vii]См.: Новицкий И.Б. Основы римского гражданского права. Учебник для вузов. Лекции. М.: Изд-во «ЗЕРЦАЛО», 2000. С. 58 — 59.

[viii]Санфилиппо Ч. Курс римского частного права: Учебник / Под ред. Д.В. Дождева. М., 2000. С. 254.

[ix]См.: Шершеневич Г.Ф. Курс торгового права. Т. 1: Введение. Торговые деятели. М.: Статут, 2003. С. 332.

[x]Г.Ф. Шершеневич в свое время отмечал, что подобная ответственность всех товарищей всем своим имуществом значительно укрепляет кредит предприятия, но в то же время угрожает такой опасностью каждому участнику, что подобные соединения делаются возможными только между немногочисленными членами, которые хорошо знают друг друга и питают полное взаимное доверие (См.: Шершеневич Г.Ф. Учебник торгового права. М., 1994. С. 112.) Такое положение в известной мере нивелирует основное назначение юридического лица, поскольку фактически стирает грань между личностью организации, с одной стороны, и физического лица — с другой. Очевидно, по этой причине в современной российской практике товарищеская форма и не получила распространения.

[xi]Это явление может быть объяснено с помощью конструкции договора в пользу третьего лица (ст. 430 ГК РФ).

[xii]Указанная особенность была впервые подмечена В.А. Беловым (см.: Белов В.А. Гражданское право: Общая и Особенная части: Учебник. М., 2003. С. 86).

[xiii]Очевидно, устав имеет конституирующее для любого юридического лица значение. Это своеобразная конституция юридического лица, которая определяет его организационную структуру. Уместным будет привести определение, данное Верховным судом ФРГ, который определил устав как организационную основу хозяйственных обществ и товариществ, поскольку он является «длящимся правовым состоянием». С возникновением товарищества или общества устав полностью отделяется от личности учредителей и начинает независимую правовую жизнь, становится корпоративной конституцией организации. Воля и интересы учредителей отступают на второй план, их место занимают цели организации и интересы ее участников, которые с этого момента только и имеют значение (см.: решения Верховного суда ФРГ по гражданским делам. Т. 47. С. 172, 179 (BGHZ 47, 172, 179)).

[xiv]Лапач В.А. Система объектов гражданских прав: теория и судебная практика. М., 2002. С. 482 — 495.

[xv]Весьма показателен в этом случае пример Франции. Определяя товарищество как образуемое двумя или несколькими лицами, которые в силу договора соглашаются предоставить для общего предприятия имущество или свои личные усилия, французское законодательство тем не менее устанавливает, что деятельность товарищества подчинена уставу (ст. 1835 ФГК).

[xvi]Это еще раз объясняет реальную, а не фиктивную природу юридического лица. Возникнув вследствие хозяйственных потребностей социума, юридические лица стали объективной правовой реальностью, которая развивается по своим законам. Игнорирование данного факта приводит к тому, что юридическим лицам иногда придают качества, совершенно несвойственные им, либо изобретают конструкции, которые тут же обречены стать нерабочими.

[xvii]Жалинский А., Рерихт А. Введение в германское право. М., 2001. С. 315. Следует обратить внимание, что полное и коммандитное товарищества в Германии относятся к торговым товариществам и могут участвовать в имущественном обороте под своим именем, выступать в суде в качестве истца или ответчика. Таким образом, торговые товарищества являются ограниченно правоспособными образованиями (более подробно см.: Беренс П. Правовое положение товариществ и обществ. Предпринимательское право // Проблемы гражданского и предпринимательского права Германии. М., 2001. С. 256). Как видим, немецкое право все же пошло на известный компромисс, признав за торговыми товариществами качество самостоятельного субъекта права.

[xviii]Осакве К. Сравнительное правоведение в схемах: общая и особенная части. М., 2002. С. 130 — 136. В Великобритании, например, аналогом товарищеской формы является партнерство (Partnership), представляющее собой отношение между двумя и более лицами, совместно осуществляющими предпринимательскую деятельность с целью получения прибыли. Партнерство рассматривается как разновидность договора, основанного на принципах коммерческого представительства. Партнерство не является юридическим лицом и не подлежит поэтому государственной регистрации (более подробно см.: Кибенко Е.Р. Корпоративное право Великобритании. Законодательство. Прецеденты. Комментарии. Киев, 2003. С. 24). Картина, очевидно, будет неполной, если не отметить следующее. В законодательстве Западной Европы статус торгового товарищества регламентируется неодинаково. Существует ряд стран — Франция, Испания, Италия, в которых полные товарищества признаются юридическим лицом (см. например, ст. 1842 ФГК).

[xix]См., например: Башилов А.П. О торговых товариществах // Журнал министерства юстиции. 1894. N 1. С. 2; Гольмстен А.Х. Очерки по русскому торговому праву. Вып. 1. СПб., 1895. С. 86; Нерсесов Н.О. Торговое право. М., 1896. С. 87; Нефедьев Е.А. Учебник торгового права. Вып. 1 — 2. М., 1904. С. 62.

[xx]Так, обобщая состояние законодательства и практику Правительствующего Сената, Г.Ф. Шершеневич выделял следующие виды товариществ: а) артельное; б) полное; в) коммандитное (на вере); г) акционерное (см.: Шершеневич Г.Ф. Указ. соч. С. 110). Закон РСФСР «О предприятиях и предпринимательской деятельности», а после него и ГК РФ (правда, с существенными коррективами) также признали за коммандитным (смешанным — в терминологии Закона РСФСР «О предприятиях и предпринимательской деятельности») и полным товариществами качество юридического лица. Таким образом, следует, очевидно, говорить не о случайном включении норм о товариществах в систему юридических лиц, а о преемственности правовой традиции.

[xxi]Комментарий к Гражданскому кодексу РФ. Ч. 1 / Под ред. О.Н. Садикова. М.: ИНФРА, 1997.

[xxii]Комментарий к Гражданскому кодексу РФ. Ч. 1 / Под ред. О.Н. Садикова. М.: ИНФРА, 1997. стр. 125

[xxiii]Подробнее об этом см.: Суханов Е.А. В учебнике: Гражданское право. Т. I / Под ред. Суханова Е.А. М.: БЕК, 1998. С. 222.

[xxiv]Телюкина М.В. Имущественное положение и ответственность в товариществах//»Законодательство и экономика», N 8, 2001 г.

[xxv]Уместно будет заметить, что, например, в праве Великобритании существуют разновидности партнерства, имеющие корпоративные черты и занимающие промежуточное положение в системе субъектов права. Имеются в виду партнерство со смешанной ответственностью участников (Limited Partnership) и партнерство с ограниченной ответственностью участников (Limited Liability Partnership). Обе названные формы должны быть обязательно зарегистрированы регистратором компаний. Так, Limited Partnership состоит из двух категорий партнеров: а) обычных партнеров, несущих неограниченную ответственность; б) партнеров с ограниченной ответственностью. Limited Liability Partnership образуют участники, несущие ответственность, ограниченную суммой определенного вклада.

[xxvi]Участие индивидуальных предпринимателей в качестве полных товарищей, очевидно, следует признать анахронизмом, традицией, восходящей к купеческим торговым домам, которая была воспринята из дореволюционного законодательства, и не отвечающей современным реалиям.