Гражданский кодекс изменения в уставе

Изменения в ГК РФ: юридические лица

С 1 сентября 2014 г. вступает в силу новый блок поправок в ГК РФ, посвященный изменению правового регулирования в отношении юридических лиц. Поправки вносятся Федеральным законом № 99-ФЗ от 5 мая 2014 г. «О внесении изменений в главу четвертую первой части Гражданского кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации» (далее – «Закон»). Основные новеллы, изложенные в Законе, представлены ниже.

  • Деление юридических лиц на корпоративные (основанные на праве членства) и унитарные.
  • Деление хозяйственных обществ на публичные и непубличные, упразднение ОАО, ЗАО и ОДО:

­-ОАО подлежит переименованию в публичное акционерное общество (ПАО), если (а) оно публично размещает акции (облигации) или (б) его акции (облигации) публично обращаются, или (в) в его уставе и наименовании указан публичный статус;
­-ЗАО будет считаться непубличным акционерным обществом (НАО), если оно не отвечает признакам ПАО, указанным выше, ЗАО подлежит переименованию в АО;
­-ООО считается непубличным обществом, его наименование остается без изменений.

  • Введение новых форм не требует перерегистрации существующих обществ, однако учредительные документы и наименования ОАО и ЗАО должны быть приведены в соответствие с ГК РФ при первом внесении в них изменений (срок не регламентирован).
  • Жесткие требования к ПАО:

-обязательно создание коллегиального органа управления (КОУ) — наблюдательного или иного совета (не менее 5 членов);
­-единоличные исполнительные органы (ЕИО) и члены коллегиальных исполнительных органов (КИО) не могут председательствовать и составлять более ¼ членов в КОУ;
-компетенция общего собрания не может быть расширена;
­-функции счетной комиссии должны исполняться независимым регистратором.

  • Принцип диспозитивности в отношении НАО и ООО:

­-некоторые вопросы компетенции общего собрания могут быть переданы КОУ и/или КИО;
­-КОУ или ЕИО могут исполнять функции КИО;
­-возможность закрепления в уставе особого порядка созыва, подготовки и проведения общего собрания;
­-компетенция общего собрания может быть расширена;
­-ревизионная комиссия может не формироваться;
­-в уставе или корпоративном договоре может предусматриваться объем прав участника, не пропорционально его доле, при условии внесения таких сведений в ЕГРЮЛ.

  • Все АО обязаны привлекать независимого аудитора для проверки годовой отчетности.
  • Возможность использования типовых уставов, формы которых утверждаются уполномоченным государственным органом.
  • Существенное изменение института ЕИО, функции которого могут исполняться:

-несколькими лицами, действующими совместно как один ЕИО;
-несколькими ЕИО, действующими независимо друг от друга.

  • Ужесточение требований к оформлению решений общих собраний – обязательно подтверждение состава участников и принятого решения:

-в ПАО – регистратором в качестве счетной комиссии;
­-в НАО – либо регистратором, либо нотариусом;
-в ООО – нотариусом, если иной порядок (например, подписание всеми или частью участников) не установлен уставом.

  • Введено понятие корпоративного договора (КД), заключающегося в письменной форме:

-КД заключается всеми или частью участников, стороной КД могут быть третьи лица;
-Противоречие уставу не влечет недействительность КД;
­-КД не может обязывать голосовать участников по указанию органов общества, определять структуру и компетенцию органов управления;
­-содержание КД НАО и ООО конфиденциально, но о его заключении уведомляется общество; в ПАО – дополнительно требуется раскрытие информации о заключении КД;
­-если КД заключен всеми участниками, сторона КД может оспорить решение органа управления общества;
-сделка, нарушающая КД, может быть оспорена стороной КД, если другая сторона должна была знать об ограничениях, содержащихся к КД.

  • Не только ЕИО, но и члены КОИ и КИО (за исключением тех, кто голосовал против решения, повлекшего убытки), а также контролирующие лица несут ответственность за убытки общества, причиненные их недобросовестными или неразумными действиями (бездействием). При этом:

-в ПАО соглашение об ограничении ответственности ЕИО, членов КОИ и КИО ничтожно;
-в НАО допускается заключение такого соглашения в отношении неразумных действий.

  • Основное общество несет солидарную ответственность не только по сделкам, заключенным дочерним обществом во исполнение указаний основного, но и по сделкам, совершенным с согласия основного общества.
  • Доработаны положения о реорганизации юридических лиц:

-установлена возможность смешанной реорганизации (например, выделение ООО из АО с одновременным присоединением этого ООО к другому ООО в рамках одной процедуры) а также реорганизации с участием юридических лиц разных организационно-правовых форм (например, присоединение к АО нескольких ООО);
-раскрыты последствия признания недействительным решения о реорганизации и порядок признания реорганизации несостоявшейся.

В заключение следует отметить существенность принятых поправок. С одной стороны, они призваны урегулировать и где-то даже упростить процедуру создания, реорганизации и ликвидации юридических лиц. С другой стороны, Закон предусматривает более жесткое регулирование некоторых вопросов деятельности ПАО, которые придут на смену ОАО. Диспозитивность в отношении ООО практически не изменилась, так как она уже содержалась в специальном законодательстве, но теперь диспозитивные нормы распространятся на НАО. С вступлением Закона в силу особенно важно проверить, чтобы новые положения, по которым возможна диспозитивность, были четко прописаны в уставе. К примеру, если порядок заверения решения общего собрания участников ООО не закреплен в уставе, то протоколы общих собраний необходимо будет подписывать у нотариуса. Важными являются и поправки в отношении КД и ЕИО, которые, безусловно, предоставят больший спектр возможностей для корпоративного структурирования.

Статья 52 ГК РФ. Учредительные документы юридических лиц

Новая редакция Ст. 52 ГК РФ

1. Юридические лица, за исключением хозяйственных товариществ и государственных корпораций, действуют на основании уставов, которые утверждаются их учредителями (участниками), за исключением случая, предусмотренного пунктом 2 настоящей статьи.

Хозяйственное товарищество действует на основании учредительного договора, который заключается его учредителями (участниками) и к которому применяются правила настоящего Кодекса об уставе юридического лица.

Государственная корпорация действует на основании федерального закона о такой государственной корпорации.

2. Юридические лица могут действовать на основании типового устава, утвержденного уполномоченным государственным органом. Сведения о том, что юридическое лицо действует на основании типового устава, утвержденного уполномоченным государственным органом, указываются в едином государственном реестре юридических лиц.

Типовой устав, утвержденный уполномоченным государственным органом, не содержит сведений о наименовании, фирменном наименовании, месте нахождения и размере уставного капитала юридического лица. Такие сведения указываются в едином государственном реестре юридических лиц.

3. В случаях, предусмотренных законом, учреждение может действовать на основании единого типового устава, утвержденного его учредителем или уполномоченным им органом для учреждений, созданных для осуществления деятельности в определенных сферах.

4. Устав юридического лица, утвержденный учредителями (участниками) юридического лица, должен содержать сведения о наименовании юридического лица, его организационно-правовой форме, месте его нахождения, порядке управления деятельностью юридического лица, а также другие сведения, предусмотренные законом для юридических лиц соответствующих организационно-правовой формы и вида. В уставах некоммерческих организаций, уставах унитарных предприятий и в предусмотренных законом случаях в уставах других коммерческих организаций должны быть определены предмет и цели деятельности юридических лиц. Предмет и определенные цели деятельности коммерческой организации могут быть предусмотрены уставом также в случаях, если по закону это не является обязательным.

5. Учредители (участники) юридического лица вправе утвердить регулирующие корпоративные отношения (пункт 1 статьи 2) и не являющиеся учредительными документами внутренний регламент и иные внутренние документы юридического лица.

Во внутреннем регламенте и в иных внутренних документах юридического лица могут содержаться положения, не противоречащие учредительному документу юридического лица.

6. Изменения, внесенные в учредительные документы юридических лиц, приобретают силу для третьих лиц с момента государственной регистрации учредительных документов, а в случаях, установленных законом, с момента уведомления органа, осуществляющего государственную регистрацию, о таких изменениях. Однако юридические лица и их учредители (участники) не вправе ссылаться на отсутствие регистрации таких изменений в отношениях с третьими лицами, действовавшими с учетом таких изменений.

Комментарий к Ст. 52 ГК РФ

На основании только устава действуют, например, акционерное общество, производственный кооператив, унитарное предприятие, общественная организация (объединение).

На основании устава и учредительного договора действуют общество с ограниченной ответственностью, общество с дополнительной ответственностью, ассоциация или союз.

На основании только учредительного договора действуют полное товарищество, товарищество на вере.

Без учредительных документов действует государственная корпорация, так как в законе, предусматривающем создание государственной корпорации, должны определяться наименование государственной корпорации, цели ее деятельности, место ее нахождения, порядок управления ее деятельностью (в том числе органы управления государственной корпорации и порядок их формирования, порядок назначения должностных лиц государственной корпорации и их освобождения), порядок реорганизации и ликвидации государственной корпорации и порядок использования имущества государственной корпорации в случае ее ликвидации.

Учредительными документами для учреждений являются решения собственника о создании учреждения и устав, утвержденный собственником.

Для некоммерческих партнерств и автономных некоммерческих организаций обязательно наличие устава, который является их основным учредительным документом. Однако учредители (участники) некоммерческих партнерств, а также автономных некоммерческих организаций вправе заключить учредительный договор.

Другой комментарий к Ст. 52 Гражданского кодекса Российской Федерации

1. Учредительные документы определяют правовой статус юридического лица. При этом учредительными являются документы, на основании которых учреждается (создается и регистрируется) и действует данная организация.

В п. 1 комментируемой статьи указывается три вида учредительных документов: устав, учредительный договор и общее положение об организациях данного вида. Юридические лица действуют либо на основании одного из указанных документов, либо на основании двух документов — устава и учредительного договора.

Закон устанавливает, что на основании учредительного договора действуют полные товарищества (ст. 70 ГК РФ) и товарищества на вере (ст. 83 ГК РФ); на основании устава и учредительного договора действуют общества с ограниченной и дополнительной ответственностью (ст. ст. 89, 95 ГК РФ), объединения юридических лиц (ст. 122 ГК РФ); на основании устава — акционерные общества (ст. 98 ГК РФ), общества с ограниченной и дополнительной ответственностью, созданные одним лицом (ст. ст. 89, 95 ГК РФ), производственные и потребительские кооперативы (ст. ст. 108, 116 ГК РФ), государственные и муниципальные унитарные предприятия (ст. 113 ГК РФ), фонды (ст. 118 ГК РФ), общественные организации (объединения), некоммерческие партнерства, автономные некоммерческие организации, учреждения (ст. 14 Закона о некоммерческих организациях).

При создании акционерного общества учредители в соответствии со ст. 98 ГК заключают между собой договор о создании общества, который является не учредительным договором, а разновидностью договора о совместной деятельности (ст. 1041 ГК РФ).

В соответствии со ст. 14 Закона о некоммерческих организациях учредители (участники) некоммерческого партнерства или автономной некоммерческой организации вправе также заключить учредительный договор.

2. В п. 2 комментируемой статьи содержатся требования, предъявляемые к содержанию учредительных документов. Подобные требования носят императивный характер для всех юридических лиц независимо от их организационно-правовой формы.

В учредительные документы организации в обязательном порядке включаются сведения о наименовании, месте нахождения, органах управления юридического лица. В отношении отдельных видов юридических лиц этот перечень может быть конкретизирован ГК и специальными законами об этих организациях (см., например, п. 2 ст. 70 ГК относительно полных товариществ, п. 3 ст. 98 ГК относительно акционерных обществ).

Закон не запрещает включать в учредительные документы и иные положения, не предусмотренные действующим законодательством РФ, при условии, что они не противоречат ему.

Согласно ст. 7.1 Закона о некоммерческих организациях государственная корпорация создается на основании закона, который заменяет ей все учредительные документы.

3. В учредительные документы юридического лица могут вноситься изменения в порядке, предусмотренном законодательством или самими этими документами. Как правило, указанные изменения вносятся высшим органом юридического лица (в отношении хозяйственных обществ) или его учредителями (в отношении учреждений). В некоторых случаях внести изменения в учредительные документы возможно только на основании решения суда (п. 2 ст. 72 ГК — в отношении полных товариществ, п. 1 ст. 119 ГК — в отношении фондов).

Статья 89 ГК РФ. Создание общества с ограниченной ответственностью и его устав

Новая редакция Ст. 89 ГК РФ

1. Учредители общества с ограниченной ответственностью заключают между собой договор об учреждении общества с ограниченной ответственностью, определяющий порядок осуществления ими совместной деятельности по учреждению общества, размер уставного капитала общества, размер их долей в уставном капитале общества и иные установленные законом об обществах с ограниченной ответственностью условия.

Договор об учреждении общества с ограниченной ответственностью заключается в письменной форме.

2. Учредители общества с ограниченной ответственностью несут солидарную ответственность по обязательствам, связанным с его учреждением и возникшим до его государственной регистрации.

Общество с ограниченной ответственностью несет ответственность по обязательствам учредителей общества, связанным с его учреждением, только в случае последующего одобрения действий учредителей общества общим собранием участников общества. Размер ответственности общества по этим обязательствам учредителей общества может быть ограничен законом об обществах с ограниченной ответственностью.

3. Учредительным документом общества с ограниченной ответственностью является его устав.

Устав общества с ограниченной ответственностью должен содержать сведения о фирменном наименовании общества и месте его нахождения, размере его уставного капитала (за исключением случая, предусмотренного пунктом 2 статьи 52 настоящего Кодекса), составе и компетенции его органов, порядке принятия ими решений (в том числе решений по вопросам, принимаемым единогласно или квалифицированным большинством голосов) и иные сведения, предусмотренные законом об обществах с ограниченной ответственностью.

4. Порядок совершения иных действий по учреждению общества с ограниченной ответственностью определяется законом об обществах с ограниченной ответственностью.

Комментарий к Ст. 89 ГК РФ

Учредительный договор является документом, регулирующим создание общества и взаимоотношения учредителей друг с другом и с обществом на период его существования, и должен отвечать общим требованиям, предъявляемым ГК РФ к договорам и сделкам (включая нормы об основаниях признания сделок недействительными), а также отражать особенности, предусмотренные Законом для данного договора как учредительного документа.

Требования к содержанию устава общества определяются п. 2 ст. 12 Закона. Если при рассмотрении дела будет установлено, что в уставе общества содержатся положения, противоречащие Закону и иным федеральным законам, они не должны применяться судом при разрешении возникшего спора.

В случае несоответствия положений учредительного договора и положений устава общества приоритет, как для участников общества, так и для третьих лиц, имеют положения устава общества (п. 5 ст. 12 Закона) (Постановление Пленумов ВС РФ и ВАС РФ от 09.12.1999 N 90/14).

Другой комментарий к Ст. 89 Гражданского кодекса Российской Федерации

1. В п. 1 ст. 89 предусматривается необходимость наличия у ООО двух учредительных документов: устава и учредительного договора. Норма, которая на первый взгляд не представляет собой какого-либо особенного юридико-технического решения, породила множество проблем на практике и серьезные дискуссии в доктрине.

В литературе, посвященной юридическим лицам, традиционно принято различать уставные и договорные торговые товарищества и общества. При этом основанием, позволяющим относить то или иное юридическое лицо к уставному либо договорному товариществу (обществу), является наличие у такого лица устава либо договора как основополагающего документа, конституирующего факт существования и деятельность подобного лица. В гражданском законодательстве подобный документ именуется учредительным документом (см. комментарий к ст. 52).

Среди хозяйственных товариществ и обществ к договорным образованиям следует отнести хозяйственные товарищества (полное и коммандитное), а к уставным — АО. ООО, как, впрочем, и ОДО, заняли промежуточное положение между договорными и уставными юридическими лицами торгового права, поскольку для ООО и ОДО предусматривается необходимость наличия двух учредительных документов — как устава, так и учредительного договора. Подобное юридическое решение не согласуется с природой ООО как корпоративного образования, или корпорации (в немецком праве, где и возникла правовая конструкция ООО, оно традиционно рассматривалось наряду с акционерным обществом в качестве корпорации), и, более того, переводит ООО из разряда корпораций в квазикорпоративное образование, а по некоторым моментам — даже в разряд союзов лиц. Договору, заключаемому учредителями при создании немецкого GmbH, российским законодателем была придана сила учредительного договора, между тем как указанный договор в немецком праве опосредует лишь процесс создания подобного общества, но не является учредительным документом.

Однако до тех пор, пока в отечественном праве будет сохраняться правило о двух учредительных документах ООО, следует помнить, что учредительный договор заключается (подписывается) всеми учредителями (впоследствии участниками) ООО, а устав общества утверждается. Если общество учреждается одним лицом (состоит из одного участника), то единственным учредительным документом ООО является его устав.

В случае если число участников ООО сокращается до одного, учредительный договор прекращает свое действие, а положения, содержащиеся в нем и необходимые для дальнейшего функционирования ООО, инкорпорируются в устав, как правило, путем его принятия в новой редакции. При увеличении числа участников в ООО, состоящем из одного лица, между участниками заключается учредительный договор.

2. В п. 2 комментируемой статьи предусматривается набор сведений, которые должны содержаться в учредительных документах ООО, при этом хотя данный перечень и выглядит несколько расширенным в сравнении с п. 2 ст. 52 ГК, он не является исчерпывающим, поскольку Закон об ООО предусматривает возможность его расширения. Более того, перечень сведений, подлежащих отражению в учредительных документах ООО, п. 2 ст. 89 относит к обоим учредительным документам ООО — уставу и учредительному договору, а потому определить, какие из указанных положений должны отражаться в уставе, а какие — в учредительном договоре, можно лишь при сопоставительном анализе с п. 2 ст. 52 ГК либо при помощи обращения к Закону об ООО.

Сравнение п. 2 ст. 89 с п. 2 ст. 52 ГК позволяет прийти к заключению, что посредством ст. 89, являющейся нормой специальной по отношению к общей норме п. 2 ст. 52, не только расширяется перечень сведений, подлежащих включению в учредительные документы ООО, но происходит также некоторая трансформация понимания ООО как корпоративного образования. Так, согласно абз. 2 п. 2 ст. 52 учредители в учредительном договоре обязуются создать юридическое лицо, определяют порядок совместной деятельности по его созданию, условия передачи ему своего имущества и участия в его деятельности; этим договором определяются также условия и порядок распределения между участниками прибыли и убытков, управления деятельностью юридического лица, выхода учредителей (участников) из его состава. При более пристальном рассмотрении указанных моментов, подлежащих отражению в учредительном договоре, становится очевидным, что включение всех их в учредительный документ типично именно для персонального союза лиц, а не союза капиталов. Между тем закрепление для ООО необходимости иметь в составе учредительных документов учредительный договор, содержащий, как минимум, все указанные в п. 2 ст. 52 сведения, закономерно влечет за собой наделение ООО признаками персонального союза лиц, причем признаками, которые начинают превалировать над конструкцией союза капиталов.

Кроме того, в п. 2 ст. 89 предусматривается, что помимо сведений, указанных в п. 2 ст. 52 (а это не только указанные выше сведения, необходимые в силу абз. 2 п. 2 ст. 52 для учредительного договора, а также иные положения — см. комментарий к п. 2 ст. 52), учредительные документы ООО должны содержать условия о размере уставного капитала ООО; о размере долей каждого из участников; о размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов, об ответственности участников за нарушение обязанностей по внесению вкладов; о составе и компетенции органов управления обществом и порядке принятия ими решений, в том числе о вопросах, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов, а также иные сведения, предусмотренные Законом об ООО.

Детализированный перечень сведений с указанием того, в каком из учредительных документов они должны содержаться, приводится в ст. 12 Закона об ООО.

Так, согласно п. 1 ст. 12 этого Закона в учредительном договоре учредители ООО обязуются создать общество и определяют порядок совместной деятельности по его созданию; договором определяются также состав учредителей (участников) ООО, размер уставного капитала общества и размер доли каждого из учредителей (участников), размер и состав вкладов, порядок и сроки их внесения в уставный капитал общества при его учреждении, ответственность учредителей (участников) общества за нарушение обязанности по внесению вкладов, условия и порядок распределения между учредителями (участниками) общества прибыли, состав органов общества и порядок выхода из него участников.

В соответствии с п. 2 ст. 12 Закона об ООО устав ООО должен содержать:

полное и сокращенное фирменное наименование общества;

сведения о месте нахождения общества;

сведения о составе и компетенции органов общества, в том числе о вопросах, составляющих исключительную компетенцию общего собрания участников общества, о порядке принятия органами общества решений, в том числе о вопросах, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов;

сведения о размере уставного капитала общества;

сведения о размере и номинальной стоимости доли каждого участника общества;

права и обязанности участников общества;

сведения о порядке и последствиях выхода участника из общества;

сведения о порядке перехода доли (части доли) в уставном капитале общества к другому лицу;

сведения о порядке хранения документов общества и о порядке предоставления обществом информации участникам общества и другим лицам;

иные сведения, предусмотренные Законом об ООО, при этом в уставе ООО могут содержаться также иные положения, не противоречащие Закону об ООО и прочим федеральным законам.

Сравнение приведенных положений ГК, а также п. 1 и п. 2 ст. 12 Закона об ООО позволяет прийти к выводу, что одни и те же сведения дублируются в обоих учредительных документах. Так, одновременно и в учредительном договоре, и в уставе общества должны содержаться следующие сведения:

размер уставного капитала общества;

размер доли каждого из учредителей (участников) общества;

состав органов общества;

порядок выхода участников ООО из общества.

При этом если при учреждении общества учредительный договор заключается, а устав утверждается учредителями единогласно (п. 1 ст. 11 Закона об ООО), то впоследствии внесение изменений (дополнений) в учредительный договор осуществляется на основании единогласного решения всех участников, а изменений и дополнений в устав — большинством не менее 2/3 голосов от общего числа голосов участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия такого решения не установлена Законом об ООО или уставом общества (п. 8 ст. 37 названного Закона). Причем для изменения одних и тех же положений, содержащихся в уставе, достаточно квалифицированного большинства голосов, в то время как для внесения аналогичных по существу изменений в учредительный договор требуется единогласие всех участников. Поскольку распределение уставного капитала между участниками, в том числе его изменение в результате перехода прав на долю (часть доли) от одного участника к другому, требует внесения каждый раз соответствующих изменений в учредительные документы, то при указанном положении ООО в отечественных условиях приобретает черты персонального союза лиц, в котором очень силен личностный элемент, базирующийся на договорной основе. То же самое относится к органам управления ООО, положения учредительных документов общества о которых могут быть изменены лишь при наличии единогласия всех участников.

В ходе работы над Законом об ООО было найдено компромиссное на первый взгляд решение, позволяющее решить указанную проблему: п. 5 ст. 12 этого Закона предусмотрел, что в случае несоответствия положений учредительного договора и положений устава ООО преимущественную силу для третьих лиц и участников общества имеют положения устава общества. Однако норма п. 5 ст. 12 Закона об ООО, устанавливающая приоритет положений устава над содержанием учредительного договора, не только не снимает указанного противоречия, а, напротив, приводит к коллизии норм внутри Закона об ООО, предусматривающих различные требования к порядку внесения изменений в устав и учредительный договор ООО: с одной стороны, Закон предусматривает приоритет положений устава над учредительным договором, а с другой — устанавливает требования о квалифицированном большинстве голосов для принятия решения о внесении изменений в устав и единогласие всех участников на внесение изменений в учредительный договор.

Высшие судебные инстанции не предложили до настоящего времени каких-либо подходов к решению указанного противоречия, ограничившись повторением положений Закона об ООО. Так, согласно п. 5 Постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ от 9 декабря 1999 г. N 90/14 при рассмотрении дел судам необходимо учитывать, что согласно ст. 11 Закона об ООО учредительными документами ООО являются учредительный договор и устав общества. Учредительный договор — документ, регулирующий создание общества и взаимоотношения учредителей друг с другом и с обществом на период его существования, и он должен отвечать общим требованиям, предъявляемым ГК к договорам и сделкам (включая нормы об основаниях признания сделок недействительными), а также отражать особенности, предусмотренные Законом об ООО для данного договора как учредительного документа. В случае несоответствия положений учредительного договора и положений устава ООО приоритет как для участников общества, так и для третьих лиц имеют положения устава общества (п. 5 ст. 12 Закона об ООО).

Между тем правоприменительная практика нижестоящих судов идет по пути признания того, что единогласное решение всех участников требуется не только для внесения изменений в учредительный договор, но также и в устав, при этом единогласие необходимо для любых изменений, связанных с переменой состава участников, а также распределения уставного капитала среди участников. Подобная практика нашла свое выражение в судебных актах кассационных судов .
———————————
См., например: Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 14 марта 2001 г. N КА-А40/914-01 («учредительный договор общества является многосторонней сделкой гражданско-правового характера и может быть изменен при соблюдении требований ст. 450 Гражданского кодекса Российской Федерации только при наличии согласия всех участников сделки»); Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 19 ноября 2001 г. N А56-17275/01 («в соответствии с пунктом 8 статьи 37 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» решения о внесении изменений в учредительный договор принимаются всеми участниками общества единогласно»); Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 18 февраля 2002 г. N А56-15394/01 («в соответствии с пунктом 8 статьи 37 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» решение по вопросу о внесении изменений в учредительный договор общества принимается всеми его участниками. Это требование закона было нарушено, в связи с чем суд правомерно признал недействительным решение о регистрации изменений в уставе, касающихся изменения состава участников ООО и размеров их долей»); Постановление Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 16 февраля 2000 г. N ФОЗ-А59/00-2/89 («внесение изменений в учредительный договор, в силу подпункта 8 статьи 37 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью», статьи 450 Гражданского кодекса РФ и Устава общества ООО, принимается всеми участниками общества. Поскольку до регистрации изменений учредительных документов ОАО является участником общества, решение об изменении учредительного договора в его отсутствие также противоречит Закону и нарушает права и законные интересы истца»); Постановление Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 9 апреля 2001 г. N Ф-03-51/01-1/454 (признание учредительного договора многосторонней сделкой позволяет заявлять иск об изменении учредительного договора на основании ст. 451 ГК в связи с существенным изменением обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора); Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 29 июля 1999 г. N А56-6504/99 и Постановление Президиума ВАС РФ по тому же делу от 18 апреля 2000 г. N 6664/99 (изменение учредительного договора в порядке ст. 450 ГК РФ).

Однако подобное положение позволяет участникам, обладающим незначительными долями в уставном капитале ООО, блокировать принятие отдельных решений общими собраниями участников. При этом допускается несоизмеримое (в смысле ч. 3 ст. 55 Конституции РФ и п. 2 ст. 1 ГК РФ) ограничение гражданских прав прочих участников общества, которое выражается в неоправданном диктате меньшинства, позволяющем миноритарным участникам если не навязывать свою волю прочим участникам, то хотя бы блокировать принятие ими отдельных решений.

Таким образом, складывается парадоксальная ситуация: миноритарный участник наделяется правом блокировать те или иные решения, даже не затрагивающие каким-либо образом его права и законные интересы, причем прочие участники лишены эффективных мер воздействия на него. При этом если действия участника, блокирующего то или иное решение, не затрудняют деятельность общества, то исключение подобного участника из общества в принципе невозможно. Иными словами, практическим следствием, вытекающим из договорной природы ООО, предопределенной наличием двух учредительных документов, является признание и защита в ООО диктата меньшинства, при котором любой участник необоснованно наделяется правом диктовать свою волю всем остальным участникам по наиболее принципиальным вопросам деятельности ООО, которые по определению не могут приводить к ограничению прав и законных интересов миноритарных участников.

  1. Главная
  2. Новости
  3. Изменения в Гражданском кодексе Российской Федерации. Что должны знать юридические лица ООО?

Изменения в Гражданском кодексе Российской Федерации. Что должны знать юридические лица ООО?

Гражданский кодекс РФ регламентирует гражданско-правовые отношения. Поскольку жизнь не стоит на месте, время от времени в Гражданский кодекс вносятся изменения. 01 сентября 2014 года в Гражданский кодекс РФ внесены важные изменения в отношении юридических лиц. В частности: все общества, занимающиеся хозяйственной деятельностью, с нынешнего года считаются публичными и непубличными. А закрытые акционерные общества, и общества с дополнительной ответственностью исключены из числа форм хозяйственных обществ.

Непубличные общества

Согласно новым трактовкам, «непубличными» считаются акционерные общества, которые не отвечают признакам публичных, а также общества с ограниченной ответственностью. Это закреплено в пункте 2 статьи 66.3 Гражданского кодекса РФ, который гласит, что общество с ограниченной ответственностью (ООО) и акционерное общество (АО), которые не отвечают признакам, указанным в пункте 1 данной статьи, признаются непубличными.

Иными словами, непубличные общества – это общества, в которых фиксированный и относительно небольшой состав участников. Такие компании основаны на малооборотном активе – доле в уставном капитале, или же на акциях, которые не выходят на организованный рынок обращения.

Руководство таких компаний может контролировать персональный состав своих участников. Это достигается с помощью специальных механизмов. К примеру, если один из дольщиков корпорации собирается продать свою часть, он не сможет это сделать без согласия других членов этой корпорации.

Еще одна немаловажная деталь — если публичное общество должно отражать свой публичный статус в наименовании, то непубличное общество от этого освобождено. Иначе говоря — непубличное общество обладает большей свободой для внутрикорпоративной самоорганизации. Деятельность непубличного общества регулируется больше диспозитивными нормами Закона, причем, эти нормы разрешают участникам компании устанавливать правила взаимодействия по их усмотрению.

Публичные общества

В свою очередь, публичными считаются акционерные общества, попадающие под признаки публичных. Публичными обществами считаются общества, имеющие акции и ценные бумаги, которые приравниваются к акциям, и которые ходят в обращении на условиях, установленных законодательством РФ о ценных бумагах. Также, согласно пункту 1 статьи 66.3 ГК РФ, правила о публичных обществах применяются также к тем акционерным обществам, у которых в уставе и фирменном наименовании содержатся указания на то, что общество является публичным.

Если не прибегать к юридической терминологии, публичные общества – это общества с неограниченным и меняющимся составом участников. Публичные общества основаны на акциях (ценных бумагах), которые, в свою очередь, имеют масштабный рынок свободного обращения.

К публичным обществам предъявляются специальные требования, у них меньшая свобода внутрикорпоративной самоорганизации. Деятельность публичных обществ больше регулируется императивными нормами (норма права, выражение которой сделано в определённой, категоричной форме и не подлежит изменению по инициативе её адресатов).

Следует отметить, что это, в какой-то мере, обеспечивает баланс интересов участников публичных обществ и служит гарантией инвестиционной привлекательности предприятия. Зная, что деятельность компании и права ее акционеров регулируются императивными правилами, и что акционеры не могут изменить эти правила, потенциальные инвесторы считают предприятие стабильным и больше доверяют ему.

Изменения, коснувшиеся непубличных обществ – обществ с ограниченной ответственностью

1. Необходимо нотариально подтверждать состав участников собрания и принятое на собрании решение

Согласно официальному документу, с 1 сентября 2014 года необходимо нотариально подтверждать состав участников собрания ООО и принятое на собрании решение.

Такое шаг необходим в случае, если уставом (или решением общего собрания участников общества) не предусмотрен иной способ подписания протокола собрания. А именно: протокол может быть подписан всеми участниками или частью участников, а также с применением технических средств, позволяющих достоверно установить факт принятия решения, либо другим способом, который не противоречит законодательству. И напротив, единственному участнику соблюдать требования к порядку подтверждения принятия решения общим собранием и состава участников не нужно.

Между тем, как отмечают специалисты, ссылаясь на законодательную базу, из данной ситуации есть выход. Так, в подпункте 3 пункта 3 статьи 67.1. Гражданского кодекса РФ указывается, что нотариальное подтверждение необходимо только в случае, «если иной способ (в частности — подписание протокола всеми участниками или частью участников, с использованием технических средств, позволяющих достоверно установить факт принятия решения) не предусмотрен уставом ООО или решением общего собрания, принятым членами ООО единогласно». (имеется в виду ГК РФ от 01.09.2014 года).

Данный пункт позволяет участникам ООО уйти от необходимости заверять протокол собрания у нотариуса. Иными словами – участники обществ с ограниченной ответственностью могут внести изменения в уставы своих организаций, установив, таким образом, свой способ удостоверения.

Поскольку закон не ограничивает способы, то ООО может подобрать для себя наиболее оптимальный вариант. Если обществу с ограниченной ответственностью не хочется заниматься волокитой с изменениями в уставе, подойдет и решение общего собрания. Однако, следует помнить, что на каждом собрании, перед началом голосования, касающегося основных пунктов повестки дня, участники собрания должны будут каждый раз выбирать желаемый способ удостоверения состава участников собрания и принятого собранием решения.

Тем не менее, один важный момент. Если в процессе деятельности ООО появится хотя бы один корпоративный спор, и кто-либо из участников собрания окажется против «обхода» нотариального удостоверения, — решение принято не будет. А значит, общее собрание участников необходимо проводить, пригласив нотариуса.

2. Сколько может быть директоров в ООО?

В ООО может быть несколько директоров. Это разрешено законодательством. У общества с ограниченной ответственностью может одновременно быть два, три и более директоров, говорится в пункте 3 статьи 65.3 Гражданского кодекса РФ, поскольку на законодательном уровне возможно разделения полномочия единоличного исполнительного органа на несколько лиц – физических и (или) юридических.

При этом общество может самостоятельно решать, какими именно полномочиями будет наделен каждый из директоров, и как они будут работать – совместно или независимо друг от друга.

Если в ООО будет несколько директоров, данные об этом необходимо внести в Единый государственный реестр юридических лиц (ЕГРЮЛ).

Если устав общества с ограниченной ответственностью предусматривает лишь одного руководителя, а произошли изменения, в устав необходимо внести данные о новом количестве директоров, отмечается в пункте 1 статьи 53 и в пункте 3 статьи 65.3 Гражданского кодекса РФ от1 от сентября 2014 года.

3. Новые права и обязанности участников ООО

Новые права и обязанности отражены в статье 65.2 ГК РФ. Так, согласно законодательству, участники общества с ограниченной ответственностью обязаны участвовать в принятии решений, являющихся важными для деятельности компании (без которых ООО не может продолжать свою деятельность).

Участники ООО не должны совершать действия, которые могут причинить вред компании, причем, если участники общества заведомо об этом знают. Также участники ООО не должны действовать (или бездействовать), если их вмешательство (или бездействие) существенно затруднит достижение целей, ради которых создавалось предприятие.

Также в документе предусмотрены и права участников. Они отражены в статье 65.2 Гражданского кодекса РФ, но по оценке экспертов, они практически дублируют положения Закона об ООО.

4. Изменения в уставе ООО

Если учредительные документы, равно как и наименования юридических лиц, созданы ранее вступления в силу указанного Закона, все официальные документы должны быть приведены в соответствие с новой законодательной базой. Однако имеются некоторые нюансы. Так в устав ООО нет необходимости молниеносно вносить термин «коммерческое корпоративное юридическое лицо (корпорация)». Обновленное законодательство не содержит обязательного требования на этот счет. Тем не менее, сделать это можно в любое время, при оформлении любого иного внесения изменений в учредительные документы (к примеру, — увеличения уставного капитала, смены юридического адреса, и прочее).

Какими правами обладает ООО? Предприятия такой формы собственности имеют право использовать название организационно правовой формы «общество с ограниченной ответственностью», и при этом — не менять печати и не вносить изменения в документы.

Однако некоторые изменения в устав общества внести можно. А именно:
— на основании пункта 2 статьи 66.3 и ст. 65.1 Гражданского кодекса РФ указать, что общество является непубличным и корпоративным юридическим лицом.
— на основании пункта 2 статьи 54 Гражданского кодекса РФ сократить в уставе юридический адрес, оставив лишь название населенного пункта.
— в случае возможной подачи исков о возмещении убытков или об оспаривании сделки, прописать порядок уведомления членов ООО.
— указать новые обязанности членов ООО, если таковые появились.
— также можно изменить (или уточнить) функции органов управления. А именно: зафиксировать в документе особый порядок созыва, подготовки и проведения общих собраний членов ООО, принятия решений. Допускается, что такой порядок может отличаться от установленного законом.

5. Ответственность руководителей и учредителей ООО перед обществом

Согласно статьям 61-64.1Гражданского кодекса РФ, в случае, если обществу с ограниченной ответственностью был нанесен моральный или материальный вред, организация или учредители (участники) организации, имеют право предъявить требование о возмещении убытков в интересах предприятия. Требование о возмещении убытков может быть предъявлено как к одному должностному лицу, так и сразу к нескольким из них. Это будет зависеть от сложившейся ситуации.

1. Лицо, которое в силу закона, иного правового акта или учредительного документа организации уполномочено выступать от ее имени (генеральный директор, председатель или иной руководитель). Ответственность возникает, если такое лицо действует недобросовестно или неразумно, в том числе, если его действия (бездействие) не соответствуют обычным условиям гражданского оборота или обычному предпринимательскому риску.

2. Члены коллегиальных органов юридического лица (наблюдательного или иного совета, правления и т. п.). Не несут ответственность лишь те члены коллегиального органа, которые либо голосовали против решения, повлекшего убытки, либо не принимали участия в голосовании и при этом действовали добросовестно.

3. Лицо, имеющее фактическую возможность определять действия организации, в том числе давать указания ее руководителю и членам коллегиального органа. Ответственность возникает, если такое лицо действует недобросовестно или неразумно.

6. Общие положения о корпоративных договорах

Пункт 1 статьи 67.2 Гражданского кодекса РФ гласит о том, что все участники хозяйственного общества (равно как и часть участников хозяйственного общества) имеют право заключать договор, на основании которого они смогут осуществлять свои корпоративные права. А также в соответствии с корпоративным договором они обязуются осуществлять эти права или отказаться (воздерживаться) от их осуществления.

А именно:
— члены ООО имеют право голосовать на общем собрании участников общества.
— согласованно вести хозяйственную деятельность ООО.
— покупать или продавать акции и доли в его уставном капитале, согласовывая стоимость, а также в случае необходимости воздерживаться от отчуждения доли (акций).
— участники имеют право голосовать на основе собственного выбора, и, напротив, не должны голосовать в соответствии с указаниями руководства общества.

Участники хозяйственного общества (ООО), заключившие корпоративный договор, обязаны уведомить это общество о заключении договора, если такое произошло. Это также прописано в Законе. При этом содержание договора оглашать не требуется. Если руководство ООО «забыло» поставить членов хозяйственного общества в известность о заключении какого-либо договора, участники общества вправе требовать возмещения причиненных им убытков (п. 4 ст. 67.2 ГК РФ).

В случае умышленного или непреднамеренного нарушения какого-либо пункта корпоративного договора, этот факт может стать основанием для подачи иска в суд одной из сторон договора и признания решения недействительным.

Согласно законодательству, такое допускается, если на момент, когда принималось решение, все участники хозяйственного общества являлись сторонами корпоративного договора.

Между тем, если решение органа хозяйственного общества будет признано недействительным, это не повлечет недействительность сделок данного общества с третьими лицами, которые были совершенны на основании такого решения. Об этом говорится в первом и втором абзацах пункта 6 статьи 67.2 Гражданского кодекса РФ.

И последнее: если сделка, заключенная стороной корпоративного договора, прошла с нарушениями этого самого договора, она может быть признана недействительной. Разумеется, если участники договора обратятся с иском в суд. Важным условием в этом случае будет считаться факт, если вторая сторона сделки знала или должна была знать об ограничениях, предусмотренных корпоративным договором. Об этом пишется в третьем абзаце пункта 6 статьи 67.2 ГК РФ.

7. Объем прав участников непубличного хозяйственного общества может быть не только пропорционален долям в уставном капитале

Об этом говорится в пункте 1 статьи 66 Гражданского кодекса РФ. Объем прав участников непубличного хозяйственного общества может определяться и по иным правилам, которые предусмотрены уставом общества или корпоративным договором, а не только не только пропорционально долям участников в уставном капитале общества. Данные о корпоративном договоре и о предусмотренных правах участников общества должны быть внесены в Единый государственный реестр юридических лиц РФ.

Данное положение направлено на защиту интересов третьих лиц. А именно: приобретая доли в уставном капитале общества, дольщики должны быть осведомлены об объеме своих правомочий.

8. Сроки приведения учредительных документов в соответствии с нормами Гражданского кодекса РФ

В соответствии с нормами Закона N 99-ФЗ, в учредительные документы предприятий (юридических лиц), которые были созданы ранее вступления в силу этого документа, должны быть внесены поправки в соответствии с нормами с нормами главы 4 Гражданского кодекса РФ.

Статья 12 Закона N 208-ФЗ отмечает, что изменения/дополнения в устав акционерного общества могут быть внесены как на основании решения общего собрания акционеров, так и без принятия такого решения.

Приведение устава общества согласно нормам Гражданского кодекса РФ (в редакции Закона N 99-ФЗ) означает, что внесение соответствующих изменений/дополнений в устав, также утверждение новой редакции устава общества, должно осуществляться на основании соответствующего решения общего собрания.

После вступления в силу Закона N 99-ФЗ в случаях, когда такие изменения вносятся не на основании решения общего собрания, одновременное приведение устава общества в соответствие с нормами главы 4 Гражданского кодекса РФ не требуется.

9. В связи с изменением организационно-правовой формы нет необходимости учредителям ООО вносить изменения в официальные документы, включая и свидетельство о праве собственности на недвижимое имущество

Несмотря на изменения организационно-правовой формы, документы общества с ограниченной ответственностью являются действительными, и вносить в деловые бумаги какие-либо поправки нет необходимости. Согласно пункту 7 статьи 3 Закона о внесении изменений в Гражданский кодекс РФ, изменения следует внести только в устав ООО.