Договор переуступки прав требования гк

Договор переуступки прав требования гк

Документ : Договор уступки права требования

Договор уступки права требования

В современных хозяйственных правоотношениях широкое применение находят договоры о замене кредитора, иначе говоря, соглашения об уступке права требования. Особенности заключения таких сделок рассмотрим ниже.

Смысл договора цессии

Законодательство Украины допускает возможность замены кредитора в обязательстве. В соответствии со ст. 512 Гражданского кодекса (ГК) Украины кредитор в обязательстве может быть заменен другим лицом в результате передачи им своих прав другому лицу. Одно из оснований такой замены — уступка права требования (цессия).

Уступка права требования (цессия) — это сделка, по которой одна сторона (цедент) передает другой стороне (цессионарию) право требования, возникшее на основании обязательства.

Рост значения цессии в условиях капиталистического хозяйства связывается с усложнением торгового оборота и, в особенности, с усилением его спекулятивного характера. Налицо также отсутствие в действующем законодательстве достаточно четких указаний, ограничивающих цессию. Зачастую, следуя своеобразной “юридической моде” и заключая договор об уступке права требования, стороны не понимают ни ее природы, ни последствий ее осуществления, ни особенностей возникающих правоотношений.

В результате цессии кредитор уступает право требования, выбывает из обязательства, а его место занимает новый кредитор, к которому переходят права и обязанности первого кредитора.

Последствия уступки права требования:

1) первоначальный кредитор перестает быть участником обязательства;

2) вместо него з обязательство вступает новое лицо;

3) изменяется субъектный состав обязательства, но содержание его остается прежним.

Первоначальный кредитор в договоре уступки права требования называется “цедент”, вторичный — “цессионарий”.

К новому кредитору переходят права первоначального кредитора в обязательстве в объеме и на условиях, которые существовали на момент перехода этих прав, если иное не установлено договором или законом. Поскольку цессия происходит в полном объеме, то к цессионарию переходит не только само право требования, но и возможность использовать средства его обеспечения, предусмотренные при участии первоначального кредитора в этом обязательстве (взыскание неустойки, удержание и т.п.). Однако, в случае соответствующей оговорки в договоре, к новому кредитору может перейти лишь часть объема средств обеспечения обязательства.

Отличие договора цессии от договора факторинга

Факторинг — финансирование под уступку права денежного требования.

Согласно ст. 1077 ГК Украины по договору факторинга одна сторона (фактор) передает или обязуется передать денежные средства в распоряжение другой стороне (клиенту) за плату, а клиент уступает или обязуется уступить фактору свое право денежного требования к третьему лицу (должнику).

Клиент может уступить фактору свое денежное требование к должнику с целью обеспечения исполнения обязанности клиента перед фактором.

Обязанность фактора по договору факторинга может предусматривать предоставление клиенту услуг, связанных с денежным требованием, право которого он уступает.

Таким образом, договор факторинга является договором финансирования. В связи с этим, как правило, факторингом занимаются организации, имеющие на это соответствующую лицензию.

Цессия — это договор простой уступки права требования, не предусматривающий финансирования, а значит, не связанный с банковской деятельностью. Таким образом, в отличие от цессии, предметом договора факторинга могут быть только денежные требования, то есть требования о передаче средств в оплату за поставку товаров, выполнение работ или предоставление услуг. Например, строительная фирма не может передавать требование торговой организации о выполнении определенного объема строительных работ.

Форма сделки по замене кредитора

Правовые действия относительно замены кредитора в обязательстве совершаются в такой же форме, что и правовые действия, на основании которых возникло обязательство, право требования по которому передается кредитору. Правовые действия относительно замены кредитора в обязательстве, возникшем на основании правовых действий, подлежащих государственной регистрации, должны быть зарегистрированы в порядке, установленном для регистрации такого действия, если иное не установлено законом.

Уступка права требования не может осуществляться как самостоятельное обязательство. Оно может быть лишь производным от иных видов обязательства. Поэтому требования, установленные относительно формы правовых действий, на которых основана уступка права требования, распространяются на саму уступку. То есть если уступка оформлена письменно, то и уступка права требования должна быть оформлена в письменной форме. Согласно ст.513 ГК Украины переуступка права требования должна совершаться в той же форме, что и сделка, на основании которой возникло данное право требования.

Сделка по переуступке права требования, которая является производной от сделки, подлежащей государственной регистрации, должна быть зарегистрирована в порядке, установленном для регистрации первой сделки.

Как следует из содержания ч. 2 ст. 517 ГК Украины, должник имеет право не выполнять свой долг по отношению к новому кредитору до предъявления ему доказательств перехода к новому кредитору прав по обязательству. Таким образом, уступка права требования обязательно должна происходить с передачей в такой форме, которая дает возможность подтвердить переход прав от первоначального кредитора к новому (письменная форма, передача соответствующих документов).

Например, если договор о приобретении квартиры в строящемся доме был оформлен нотариально, то необходимо и договор переуступки права требования также оформить у нотариуса. К тому же при возникновении конфликтной ситуации нотариально удостоверенный договор относительно недвижимости дает больше правовых гарантий.

Обязательства, в которых замена кредитора
не допускается

Замена кредитора не допускается в обязательствах, неразрывно связанных с лицом кредитора, в частности в обязательствах о возмещении вреда, причиненного увечьем, другим повреждением здоровья или смертью (ст. 515 ГК Украины). Речь идет о праве требования, которое возникло при нарушении личных неимущественных прав и неимущественных благ, принадлежащих гражданину от рождения или в силу закона, о которых говорится в главах 21-22 ГК Украины. В остальном характер нормы права носит оценочный характер и не указывает исчерпывающий перечень недопустимости цессии, указывая только направление. С этой точки зрения ничтожными являются договоры, передающие права на взыскание алиментов, пособий, пенсий.

Например, пенсионер не вправе передать право требования пенсии другому лицу (даже если это лицо его близкий родственник).

Уступка требования не должна противоречить специальным требованиям закона, иным правовым актам или договорам. При рассмотрении вопроса об обязательствах, в которых личность кредитора имеет существенное значение, в настоящее время судебной практики недостаточно для установления критерия существенного значения. Поэтому судам при разрешении данного вопроса необходимо каждый раз рассматривать совокупность правовых отношений должника и кредитора, уступающего свое право требования к должнику.

Порядок замены кредитора в обязательстве

Рассмотрим порядок проведения уступки права требования. Данные действия описаны в ст. 516 ГК Украины.

Итак, замена кредитора в обязательстве осуществляется без согласия должника, если иное не установлено договором или законом. Согласие должника на цессию не нужно, поскольку действует презумпция (закрепленное в законе предположение о существовании определенного факта, реальность которого считается истиной и не нуждается в доказательствах), по которой в любом случае обязательство должно быть им исполнено.

Необходимо обратить особое внимание на ч. 2 ст. 516 ГК Украины: “Если должник не был в письменной форме поставлен в известность о замене кредитора в обязательстве, то новый кредитор несет риск наступления неблагоприятных для него последствий. В этом случае выполнение должником своего долга первичному кредитору является надлежащим выполнением”. Эта норма права не содержит в себе прямого ответа на вопрос, кто должен уведомлять должника об уступке права требования — цедент или цессионарий. Однако новелла о том, что новый кредитор несет риск наступления неблагоприятных для него последствий в случае неуведомления должника, дает основания считать, что именно он является заинтересованным лицом и должен уведомить должника о цессии. Несмотря на это, целесообразно закреплять соответствующий пункт в договоре об уступке права требования.

Какие проблемы могут возникнуть, в связи с вышеизложенным на практике? Новый кредитор подписывает договор об уступке права требования, должника при этом не уведомляет или уведомляет ненадлежащим образом. После этого первый кредитор, к примеру, ликвидируется, а ничего не подозревающий должник перечисляет денежные средства на уже несуществующий банковский счет. Таким образом, новый кредитор причитающиеся ему денежные средства не получает, тем не менее, должник свои обязательства выполнил.

Из вышеизложенного следует логический вывод: сообщать должнику о замене кредитора необходимо заказным письмом с уведомлением, и только после получения доказательства о вручении должнику такого уведомления можно в полной мере считать сделку по уступке права требования проведенной.

Возражения должника против требования нового кредитора

Рассмотрим ситуацию, когда должник получает уведомление об уступке права требования.

Если должник не бы л в письменной форме поставлен в известность о замене кредитора в обязательстве, то он имеет право выдвинуть против требования нового кредитора возражения, которые он имел против первичного кредитора на момент предъявления ему требования новым кредитором или, если должник выполнил свою обязанность до предъявления ему требования новым кредитором, — на момент его выполнения.

Таким образом, если на основании соответствующего договора права кредитора в обязательстве перешли от одного лица к другому, должнику не остается ничего иного, как выполнять свой долг в пользу нового кредитора. Отказ сделать это будет расценен как нарушение договорного обязательства. Обращаем внимание, что в результате уступки права требования меняется сторона в обязательстве, а не сторона договора, на основании которого это обязательство возникло. Поэтому никаких изменений в договор вносить не нужно.

Согласно ч.2 ст. 517 ГК Украины должник имеет право не погашать свой долг новому кредитору до предоставления должнику доказательств перехода прав в обязательстве. Значит, от контрагента по договору (первоначального кредитора) или от нового кредитора можно требовать соответствующих доказательств. В частности, целесообразно требовать копию договора об уступке права требования.

Действующим законодательством не определен момент перехода прав от первоначального кредитора к новому. Определение этого момента имеет существенное значение для должника. Поэтому если содержание договора цессии не дает возможности понять, с какого именно момента право требования переходит к новому кредитору, должнику следует настаивать на составлении первоначальным кредитором и новым кредитором отдельного акта приема-передачи (акта перехода) права требования.

Независимо от характера уступки требования закон, оберегая интересы нового кредитора, закрепляет правило, согласно которому передаваемые требования должны быть реальными. Передача недействительного права требования будет ограничивать интересы нового кредитора. ГК Украины защищает нового кредитора от передачи ему фиктивного права требования, то есть реально не существующего.

В случае если выяснится, что переданное требование было недействительным, первичный кредитор обязан возместить новому кредитору причиненные такой недействительностью убытки.

Доказательства прав нового кредитора

Закон обязывает кредитора при передаче принадлежащего ему права требования передать новому кредитору все необходимые документы, которые удостоверяли бы действительность как самого права требования, так и действительность обладания им, а также уведомить его обо всех обстоятельствах, имеющих значение для нового кредитора при осуществлении последним права требования. Такими документами могут быть сам договор, долговая расписка, товарно-распорядительные документы и т.д.

Кроме того, закон, оберегая интересы должника, предоставил ему право не исполнять обязательство до того времени, пока должнику не будут предоставлены доказательства перехода к новому кредитору прав в обязательстве.

Однако законодатель прямо не указывает, чьей обязанностью является предоставление доказательств. Логично предполагать, что обязанность по предоставлению должнику доказательств цессии возлагается на нового кредитора.

ООО «ФК «КАРТОЧКА плюс»

Уступка права требования (цессия) — производное от основного обязательства, которое получило широкое применения в современном деловом обороте; сделка, на основании которого происходит передача права требования (к должнику) от первоначального кредитора (цедента) к новому кредитору (цессионария). Операция уступки права требования является одним из распространенных способов решения проблем, связанных с погашением задолженности. Для цессии (уступки права требования) необходимо соглашение между первоначальным и новым кредитором, то есть между цедентом и цессионарием. Согласия должника на осуществление цессии не требуется, поскольку она ни в коей мере не ухудшает его положение. Действительно, для должника не имеет значения кому передавать выполнение обязательства — первоначальном или новому кредитору. Отношения сторон при уступке права требования регулируются Гражданским кодексом.

Гражданский Кодекс Украины (ст.512) определяет уступки права требования, — одним из способов замены кредитора в обязательстве. По итогам заключения сделки новый кредитор получает все права первоначального кредитора в обязательстве, существовавших на момент перехода этих прав, если иное не установлено договором или законом. Для цессионария сохраняют силу все средства обеспечения обязательства (залог, задаток, поручительство и т.п.). По общим правилам Гражданского Кодекса Украины, цессия может применяться в любых обязательствах, исключения установлены только для требований, уступка которых противоречит закону или договору.

Статья 513 Гражданского Кодекса Украины устанавливает, что сделка по замене кредитора в обязательстве совершается в той же форме, что и сделка, на основании которого возникло обязательство, право требования по которому передается новому кредитору. Сделка по замене кредитора в обязательстве, которое возникло на основании сделки, подлежащей государственной регистрации, должна быть зарегистрирована в порядке, установленном для регистрации этой сделки, если иное не установлено законом. Соответственно, если основной договор заключен в письменной нотариальной форме, то и цессия подлежит нотариальному удостоверению. Если основной договор подлежит государственной регистрации, то и цессия подлежит. Передача прав требования обязательства другому кредитору не требует согласия должника; Но есть обязанность уведомить должника о том, что он теперь будет нести обязательства перед другим лицом.

Договор уступки права требования является оплачиваемым и заключается между первоначальным и новым кредиторами в той же форме, что и основной договор, права по которым отступают. Так, если основной договор подлежит государственной регистрации, то и договор уступки должен быть зарегистрирован в том же порядке (ст. 513 ГК). Как правило, договор уступки права требования заключается в письменной форме и вступает в силу с момента его подписания сторонами (ст. 639 ГК). При заключении договора уступки права требования необходимо соблюдать требования, установленные ст. 638, 639 ГК. В частности, договор должен содержать следующие существенные условия: определение права требования, которое отступается; сумма, на которую стороны оценивают право требования, которое отступается; сроки, в которые первоначальный и новый кредиторы выполняют взаимные обязательства; форма договора; сроки, в которые новый кредитор платит первоначальному кредитору сумму оценки права требования, которое отступается. Условиями договора уступки права требования может быть предусмотрена передача новому кредитору права требования не только основного долга, но и неустойки в связи с неисполнением должником обязательств перед первоначальным кредитором. К новому кредитору переходят права первоначального кредитора в том же объеме и на тех же условиях, которые существовали к моменту перехода этих прав, если другие условия не установлено законом или договором (ст. 514 ГК). Первоначальный кредитор обязан передать новому кредитору документы, подтверждающие наличие прав, передаваемых, а также информацию, которая важна для их реализации (ч. 1 ст. 517 ГК).

©2018
Финансовая компания «Карточка Плюс»
г. Киев, ул. Киквидзе 14, офис 4.
(044) 220-28-89

Деловая практика

Допустима ли уступка права требования?

Большой популярностью в хозяйственных отношениях пользуются сделки о переуступках кредиторами прав требований к своим должникам третьим лицам. Практика показывает, что, несмотря на кажущуюся простоту заключения и оформления такого рода сделок, многие юристы не в полной мере понимают их правовую природу, невнимательно вчитываются в нормы закона и поэтому допускают серьезные ошибки. А это в конечном счете приводит их в залы судов на слушание дел о признании цессии недействительной со всеми вытекающими из этого последствиями.

На сегодняшний день специальные правоотношения, связанные с уступкой права требования, регулируются статьями 197–200 Гражданского кодекса УССР 1960 года. Новый Гражданский кодекс Украины (далее — ГК) расширяет поле правового регулирования в данной сфере. Так как с 1 января 2004 года нам предстоит руководствоваться его положениями, остановимся на тех, которые закреплены в статьях 512–519.

Что же необходимо иметь в виду при осуществлении цессии?

Под цессией понимается уступка права требования кредитора к должнику в обязательстве другому лицу на основании сделки. Сделкой в данном случае является двустороннее соглашение — по сути — договор.

При заключении договора цессии необходимо обратить внимание на следующие положения.

1. Соответствует ли договор уступки права требования закону, иным правовым актам или основному договору.

Поскольку цессия оформляется в виде договора, к ней применимы все положения, касающиеся условий действительности договоров и, прежде всего, общее положение о том, что содержание договора не должно противоречить ГК, актам гражданского законодательства и моральным устоям общества. Цессия, направленная на ограничение экономической конкуренции, недопустима и, соответственно, является ничтожной.

2. Допустима ли уступка права требования.

В частности, замена кредитора не допускается в обязательствах, неразрывно связанных с личностью кредитора; в обязательствах о возмещении вреда, причиненного увечьем, другим ущербом здоровью или смертью.

ВЫХОД ИЗ ОБЯЗАТЕЛЬСТВА

3. Произошло ли безусловное выбытие лица, передающего право требования, из обязательства?

Если не произошло (т.е. кредитор, переуступающий право требования, полностью из обязательства не выбыл), договор об уступке права является недействительной сделкой, поскольку противоречит требованию статьи 512 ГК. Поэтому любое условие, указывающее на то, что предмет обязательства подлежит возврату кредитору, уступившему право требования, дает основание признать этого кредитора правообладающим лицом, из обязательства не выбывшим, а лишь изменившим источник получения долга. В связи с этим следует учесть, что одна лишь передача документов, устанавливающих и подтверждающих обязательства должника, новому кредитору не является доказательством безусловной замены кредитора.

При заключении договора цессии необходимо уяснить, что закон обязывает первоначального кредитора выйти из обязательства, а не из договора. Это существенный момент, поскольку договор, как правило, служит основанием возникновения не одного, а нескольких обязательств. При этом ничто не препятствует уступке прав требования как по всем обязательствам, возникшим из договора, так и по некоторым или по одному из них.

К примеру, такая ситуация. Первоначальный кредитор передает новому кредитору право требовать погашения должником задолженности за оказанные услуги, но в то же время после цессии продолжает выполнять взятые на себя обязательства по договору. Неправильным в данном случае будет признание цессии недействительной на основании нерасторжения договора и продолжения его действия, поскольку ГК не предусматривает обязательный выход кредитора из договора, а только из предусмотренного договором обязательства.

4. Соблюдена ли форма договора цессии.

Статья 513 ГК связывает форму уступки права требования, основанной на сделке, с формой сделки, служащей основанием для передачи прав кредитора другому лицу. Если первоначальная сделка была зарегистрирована в установленном законом порядке, то сделка о замене кредитора в обязательстве должна быть зарегистрирована в этом же порядке.

5. Передано ли действительное право требования, существовавшее к моменту перехода права.

Статья 514 ГК устанавливает правило, по которому первоначальный кредитор передает права в обязательстве новому кредитору в объеме и на условиях, существовавших на момент перехода этих прав, если другое не установлено законом или договором. В связи с этим следует уточнить, когда у первоначального кредитора возникает право требования, основанное на договоре с должником. Как известно, договоры могут быть реальными и консенсуальными. Право требования у кредитора по реальному договору возникает в момент передачи должнику соответствующей вещи, по консенсуальному же договору — необходимо согласие сторон по всем существенным условиям договора. Таким образом, казалось бы, можно утверждать, что право требования первоначального кредитора, возникшее из консенсуального договора, может быть уступлено новому кредитору сразу после заключения этого договора, до исполнения сторонами определенных этим договором обязанностей. Передано может быть только реально существующее на момент заключения цессии право. А это происходит, когда кредитор со своей стороны основной договор исполнил и его право требовать выполнения должником своих обязательств не ставится в зависимость от того, будет ли договор в последствии выполнен.

В противном случае цессия является ничтожной, поскольку требования статьи 514 ГК нарушаются: передаваемое право требования на момент перехода не существовало.

6. Согласовано ли условие о предмете договора, являющееся самым существенным в цессии. Предмет договора цессии должен быть четко и ясно конкретизирован: определен предмет требования, стороны обязательства, содержание требования и основания возникновения обязательства.

Следует определить, является ли предмет исполнения физически делимым. При делимости предмета обязательства не существует препятствий для перемены лиц лишь в части обязательства. Если предмет требования неделим — уступка права требования по общему правилу юридически невозможна. Поскольку статья 514 ГК носит диспозитивный характер и предоставляет сторонам цессии право самостоятельно очерчивать в договоре объем передаваемых прав, следовательно, может быть предусмотрено право уступки новому кредитору не в полном объеме. Например, поставщик может передать новому кредитору право требовать у должника выплаты пени за просрочку оплаты поставленной продукции за определенный период. В то же время поставщик оставляет за собой право требовать у должника оплаты этой продукции.

7. На основании какого юридического факта возникает обязательство.

Статья 517 ГК обязывает первоначального кредитора в обязательстве передать новому кредитору документы, подтверждающие права, которые передаются, и информацию, необходимую для их осуществления. Неправильный анализ статьи 513 ГК, определяющей форму сделки по замене кредитора в обязательстве, может привести к выводу, что обязательство, права по которому могут передаваться, возникает непосредственно из сделок и только из них.

Таким образом, при заключении договора цессии документами, подтверждающими возникновение первоначального обязательства, могут быть кроме договора решения суда. Только эти документы должны быть переданы первоначальным кредитором новому кредитору в доказательство существования передаваемых прав. В качестве дополнения к этим документам могут прилагаться акты сверки взаимных рассчетов, квитанции, исполнительные листы. Но если при заключении цессии передаваемые права будут подтверждаться только этими, а не правоустанавливающими документами, то цессию можно будет признать недействительной по причине несоответствия статье 517 ГК Украины.

8. Должник имеет право не выполнять свои обязанности перед новым кредитором до предоставления ему доказательств перехода к новому кредитору прав в обязательстве.

Таким образом, чтобы не дать должнику возможности оттянуть момент исполнения обязательств путем оспаривания действительности цессии, кредиторам следует оформлять ее правильно.

Договор цессии: 25 вопросов от должника и кредиторов

Основной вопрос: как должник может возразить на требования нового кредитора? Как кредитор может обойти запрет на цессию и передать право на взыскание долга третьему лицу? Что указать в договоре цессии, если задолженность уже просужена?

Решение: должник может заявить новому кредитору те же требования, что он имел к прежнему, на этом основании суд может отказать во взыскании. Обойти запрет на цессию можно, к примеру, с помощью факторинга. А чтобы передать право требования просуженного долга, нужно подать заявление в суд. Образец в статье.

Кредитор может уступить право требования к должнику, если договор не запрещает это. Когда в договоре установлен запрет, должник может оспаривать цессию. Разберемся, в каких случаях суд встанет на сторону кредитора и что может заявить должник в обоснование своей позиции.

ВОПРОС 1. Может ли должник возразить против требований нового кредитора?

Да, должник может выдвигать против требований нового кредитора возражения, которые он имел против первоначального кредитора, если основания для этого возникли к моменту получения уведомления о цессии (ст. 386 ГК РФ).

Например, подрядчик уступил требование оплаты работ другому лицу. Заказчик после получения уведомления о цессии обнаружил скрытые недостатки – работы выполнены некачественно. Это может стать основанием возражений против требований нового кредитора. Важно, что недостатки, как и право требовать их устранения, возникли до получения уведомления должником об уступке. Новому кредитору могут отказать в иске о взыскании. Тогда он сможет предъявить иск к цеденту на основании статьи 390 ГК РФ в связи с недействительностью переданного требования (п. 7 информационного письма Президиума ВАС РФ от 30.10.07 No 120 «Обзор практики. », далее – информационное письмо No 120).

Этот подход подтверждает судебная практика (постановление АС Северо-Западного округа от 24.07.15 по делу No А66-7824/2014).

ВОПРОС 2. По каким основаниям должник может оспорить договор цессии?

Закон предоставляет мало возможностей должнику оспорить цессию. В частности, должник может потребовать признать договор незаключенным, если его условия не позволяют идентифицировать уступленное право по основному договору (постановление АС Северо-Кавказского округа от 06.10.15 по делу No А20-4225/2014).

Что касается нарушения кредитором условия договора о запрете на цессию без согласия должника, то это редко становится основанием для признания договора цессии недействительным. Статья 388 ГК РФ устанавливает, что нарушение запрета на уступку денежного требования не лишает цессию юридической силы.

В большинстве случаев суды отказывают в признании цессии недействительной (постановления Девятого ВАС от 20.10.15 по делу No А40-5298/15, АС Московского округа от 28.01.16 No Ф05-17963/2015 по делу No А40-30217/15).

Но можно найти отдельные примеры обратной судебной практики (постановления АС Западно-Сибирского округа от 26.10.15 по делу No А45-2534/2015, от 23.09.15 по делу No А45-684/2014).

ВОПРОС 3. В каких случаях согласие должника на цессию обязательно?

Согласие должника обязательно, когда это предусмотрено законом или договором (п. 2 ст. 382 ГК РФ). Так, без согласия должника невозможна уступка требования по обязательству, в котором личность кредитора имеет существенное значение для должника (п. 2 ст. 388 ГК РФ). Также согласие должника может понадобиться при уступке права на получение неденежного исполнения, если уступка делает исполнение более обременительным для должника (п. 4 ст. 388 ГК РФ). Например, при обязательстве оказать личные услуги (исполнить поручения, требования комитента к комиссионеру или принципала к агенту).

Уступка требований к гражданину без его согласия влечет обязанность обоих кредиторов солидарно возместить ему расходы, связанные с уступкой (апелляционное определение Ставропольского краевого суда от 09.02.16 по делу No 33-483/2016).

ВОПРОС 4. Может ли должник подать встречный иск к цессионарию о признании уступки недействительной?

Суд скорее всего откажет. Дело в том, что договор цессии – это двусторонняя сделка, требование о его недействительности нужно предъявлять двум сторонам договора. Предъявлять его в форме встречного иска в таком споре будет неправильно (постановления АС Поволжского округа от 30.10.15 по делу No А65-408/2015, АС Московского округа от 28.04.15 по делу No А40-28840/2014). Такое требование лучше заявить отдельным иском к двум ответчикам. При этом есть и обратная практика (постановление Девятого ААС от 15.12.15 по делу No А40-117703/15).

ВОПРОС 5. С какого момента новый кредитор может рассчитывать сумму неустойки за просрочку должника?

Новый кредитор может рассчитывать неустойку с даты перехода к нему требования. Цессионарий вправе взыскивать с должника полностью либо частично неустойку по договору за каждый случай просрочки выполнения работ. У должника обязанность исполнить требование цессионария возникает с момента получения уведомления об уступке (постановления АС Московского округа от 04.09.15 по делу No А40-141847/2014, от 19.02.15 по делу No А40-87897/14).

ВОПРОС 6. В договоре прописан запрет на цессию, что будет, если проигнорировать его?

Если требование денежное – соглашение о цессии будет действительным, но цедент будет нести ответственность перед должником за нарушение этого условия договора. Например, цедент возмещает убытки, выплачивает неустойку и т.п.

Соглашение между должником и кредитором об ограничении или запрете уступки по денежному обязательству не лишает силы такую уступку и не может служить основанием для расторжения договора, из которого возникло это требование (п. 3 ст. 388 ГК РФ).

«Стороны предусмотрели в договоре подряда ограничение уступки требования, вытекающего из этого обязательства , однако нарушение такого ограничения влечет только последствие в виде возможной ответственности кредитора перед должником. В этой связи несоблюдение кредитором соглашения об ограничении либо запрете уступки права не лишает силы такую уступку (постановление АС Центрального округа от 28.01.16 No Ф10-4589/2015 по делу No А54-1134/2015).

Если требование неденежное – запрет на цессию будет действовать в силу абзаца 2 пункта 4 статьи 388 ГК РФ. У должника будут основания оспаривать цессию. Независимо от вида требования цессия не допускается без согласия должника, если личность кредитора имеет существенное значение для него (п. 2 ст. 388 ГК РФ). В таком случае у должника также будут основания для оспаривания. Кредитор в свою защиту может ссылаться на пункт 14 информационного письма No 120, который указывает, что должник, оспаривающий цессию, должен обосно- вать, каким образом она нарушает его права (постановление АС Западно-Сибирского округа от 11.11.15 No Ф04-26745/2015 по делу No А45-7167/2015).

Нужно ли составлять акт о передаче прав требования к договору цессии или достаточно договора?

Стороны вправе сами решать, нужно ли составлять акт к договору.

Главное – уведомить должника об уступке права (требования). Должник при предоставлении ему доказательств перехода требования к новому кредитору будет не вправе не исполнить ему обязательство (абз. 9 п. 14 информационного письма No 120, ст. 312, 382, 385 ГК РФ). Достаточным доказательством перемены кредитора в обязательстве будет уведомление цедентом должника о состоявшейся уступке права либо предоставление должнику акта, которым оформлено исполнение обязательства по передаче права по договору цессии (постановления АС Западно-Сибирского округа от 13.04.15 No Ф04- 17078/2015 по делу No А45-10777/2014, от 14.08.15 No Ф04-21998/2015 по делу No А67- 7614/2014).

Нужно ли передавать новому кредитору оригиналы документов о задолженности должника или достаточно передать копии?

Что передать – оригиналы или копии – зависит от того, что указано в договоре.

Закон устанавливает лишь то, что кредитор, уступивший требование другому лицу, обязан передать ему документы, удостоверяющие права требования, и сообщить сведения, имеющие значение для осуществления этих прав (п. 3 ст. 385 ГК РФ).

Если в договоре цессии указано, что документы о задолженности должны быть переданы в оригиналах, необходимо исполнить это обязательство и передать подлинники документов. В таком случае цессионарий в последующем не сможет на этом основании обратиться в суд с иском о расторжении договора цессии (определение ВАС РФ от 21.03.13 No ВАС-2623/13 по делу No А43- 890/2012).

Однако в одном из дел, рассмотренных судебной коллегией ВС РФ, указано, что не имеет значения, в какой форме цедент передал документы – частично в оригиналах, частично в копиях, в том числе нотариальных (определение ВС РФ от 08.06.15 No 304-ЭС14-8595 по делу No А46-14792/2013).

ВОПРОС 7. Можно ли передать по договору цессии только часть требований к должнику?

Да, можно. Уступка части требования по обязательству, предмет исполнения по которому делим, не противоречит закону (п. 2 ст. 384 ГК РФ). Например, можно передать третьему лицу сумму задолженности должника без неустойки (постановление АС Московского округа от 28.01.16 по делу No А40-30217/2015).

ВОПРОС 8. Договор зарегистрирован. Нужно ли регистрировать договор цессии по нему?

Да, нужно. Соглашение об уступке требования по сделке, требующей государственной регистрации, должно быть зарегистрировано в порядке, установленном для регистрации этой сделки (п. 2 ст. 389 ГК РФ).

При отсутствии регистрации соглашение об уступке требования будет считаться незаключенным. Но в отдельных случаях судебная практика неоднозначна. Например, при передаче права требования арендных платежей по долгосрочному договору аренды. Одни суды считают, что регистрация не требуется, так как уступается не право аренды, подлежащее регистрации, а лишь право цедента на получение денежных средств с должника (постановление Пятнадцатого ААС от 21.10.15 No 15АП-13892/2015 по делу No А32-41324/2013). Другие настаивают, что нужно регистрировать все сделки, вытекающие из договора, подлежащего регистрации (постановление ФАС Поволжского округа от 28.07.11 по делу No А57-6446/2010).

Во избежание оспаривания сделки лучше ориентироваться на практику, которая обязывает регистрировать все соглашения из договора, подлежащего регистрации.

ВОПРОС 9. Можно ли передать право требования исполнить неденежное обязательство?

Да, можно. Закон не запрещает уступку прав на получение неденежного исполнения.

Такое право можно уступить даже без согласия должника, если уступка не делает исполнение обязательства значительно более обременительным для него.

Договор между цедентом и должником может содержать условие об обязательном получении согласия должника на цессию (абз. 2 п. 4 ст. 388 ГК РФ). Если цедент нарушит его, это будет основанием для должника, чтобы оспорить уступку.

Цеденту нужно учитывать, что закон предусматривает разные последствия уступки требований по денежным и неденежным обязательствам, совершенной с нарушением запрета.

Уступка требований по денежному обязательству не теряет силы, если совершить ее в нарушение запрета (п. 3 ст. 388 ГК РФ).

В отношении уступки неденежного требования такой нормы закон не предусматривает. Напротив, он позволяет сторонам установить в соглашении запрет на такую уступку (абз. 2 п. 4 ст. 388 ГК РФ).

ВОПРОС 10. Как уступить право требования к должнику, если кредитор уже взыскивает задолженность в суде?

Нужно заключить договор уступки. На основании него цессионарий обращается в суд с заявлением о процессуальном правопреемстве. Суд производит замену стороны – цедента ее правопреемником – цессионарием и указывает на это в определении (постановление Девятого ААС от 04.09.15 по делу No А40-141184/2014). Правопреемство возможно на любой стадии арбитражного процесса (ст. 48 АПК РФ).

ВОПРОС 11. Как передать права требования, когда суд уже вынес решение о взыскании с должника в отношении первого кредитора и он уже получил исполнительный лист?

Нужно заключить договор уступки. На основании него цессионарий обращается в суд с заявлением о процессуальном правопреемстве (так же как в ответе на пре дыдущий вопрос). Суд производит замену стороны – цедента ее правопреемником – цессионарием и указывает на это в определении (постановление Девятого ААС от 04.09.15 по делу No А40-141184/2014).

Цедент передает цессионарию исполнительный лист. Новый кредитор с определением суда о правопреемстве по договору цессии обращается в банк или в службу судебных приставов за взысканием по нему (определение ВС РФ от 21.04.15 No 34-КГ15-2).

ВОПРОС 12. Как передать права требования, когда исполнительный лист уже у приставов?

В тексте договора об уступке права требования нужно указать не договор, из которого возникли требования, а решение суда о взыскании. Судебный пристав на основании определения суда и договора, подтверждающего выбытие прежнего кредитора, заменит взыскателя и вынесет постановление, которое направит взыскателю и должнику, а также в суд, выдавший исполнительный лист (определение ВС РФ от 21.04.15 No 34-КГ15-2). Получать согласие должника не требуется, так как обязательство теперь следует не из договора, а из судебного акта (постановление Двенадцатого ААС от 11.04.13 по делу No А12-6815/12).

ВОПРОС 13. Можно ли передать права требования безвозмездно? Может ли цена права требования быть значительно меньше передаваемой задолженности?

Закон не устанавливает требований относительно возмездности или безвозмездности цессии. Но если безвозмездный договор цессии заключен между коммерческими организациями с целью прикрыть дарение, такая сделка ничтожна в силу пункта 2 статьи 170 ГК РФ.

Цена права требования может быть значительно меньше размера задолженности, это не противоречит закону. Несоответствие размера встречного предоставле ния объему передаваемого права (требования) само по себе не будет основанием для признания ничтожным соглашения об уступке.

ПРИМЕР ИЗ ПРАКТИКИ

Между цедентом и цессионарием был заключен договор, по которому цессионарий приобрел право требования долга за поставленный товар по договору в размере 1 402 291 рубль. За уступленное право цессионарий обязался уплатить цеденту 100 000 рублей.

Должник обратился в суд с требованием признать недействительным договора цессии и применить последствия недействительности. Он ссылался на безвозмездность переуступаемых прав требования. Суд отклонил ссылку должника на существенное занижение стоимости уступаемых прав, поскольку несоответствие размера встречного предоставления объему передаваемого права само по себе не является основанием для признания ничтожным соглашения об уступке (постановление АС Московского округа от 21.01.16 по делу No А41-69517/2014).

Аналогичный вывод суд сделал и в другом деле (постановление АС Северо-Кавказского округа от 02.09.15 по делу No А32-43999/2014).

Можно ли передать по договору цессии будущее требование?

Закон позволяет передать требование, которое возникнет в будущем. В том числе по договору, который еще не заключен.

Да, можно. Закон это разрешает (ст. 388.1 ГК РФ). Но требование по обязательству, которое возникнет в будущем, можно передать, только если уступка происходит на основании сделки (в том числе заключенной в будущем), связанной с ведением сторонами предпринимательской деятельности. В соглашении об уступке будущее требование можно определить способом, позволяющим идентифицировать его на момент возникновения или перехода к цессионарию. Будущее требование переходит к цессионарию с момента возникновения, если иное не установлено законом. В то же время стороны соглашения могут договориться о более позднем переходе будущего права (апелляционное определение Московского городского суда от 12.10.15 по делу No 33-32873/15).

Как оформить передачу прав требования от кредитора-залогодержателя, чтобы права залогодержателя перешли к новому кредитору?

Достаточно прописать в договоре цессии условие о переходе прав залогодержателя.

В договоре цессии можно предусмотреть, что цедент – залогодержатель передает цессионарию права по договору о залоге (ст. 354 ГК РФ). Уступка действительна, когда цедент уступает одному и тому же лицу (цессионарию) права требования к должнику по основному обязательству и по договору о залоге.

Право первоначального кредитора переходит к новому кредитору в том объеме и на тех условиях, которые существовали к моменту перехода права. В частности, к новому кредитору переходят права, обеспечивающие исполнение обязательства, а также другие связанные с требованием права. Иное может быть предусмотрено в законе или договоре. Это следует из статьи 384 ГК РФ (постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 03.04.13 по делу No А27-11625/2012).

ВОПРОС 14. Одно право требования передано нескольким кредиторам. К кому из них оно действительно перешло?

Новым кредитором будет тот, кому право требование перешло ранее других (п. 4 ст. 390 ГК РФ). Если должник исполнит обязательство в пользу другого лица (не зная об иных передачах), то неблагоприятные последствия, связанные с этим, несет цедент или цессионарий, который «знал или должен быть знать об уступке требования, состоявшейся ранее» (постановление Президиума ВАС РФ от 11.06.13 No 18431/12).

ВОПРОС 15. Можно ли уступить право на взыскание неосновательного обогащения или возмещение убытков?

Да, можно. Уступка права требования возмещения убытков не противоречит закону (постановления АС Московского округа от 23.10.15 по делу No А40-16190/15, ФАС Западно-Сибирского округа от 09.07.13 по делу No А45-9373/2012 ).

Если цедент передает право требования неосновательного обогащения, это нужно однозначно прописать в договоре. Иначе цессионарию не удастся взыскать средства с должника (апелляционное определение Алтайского краевого суда от 25.02.15 по делу No 33-1733/2015).

ВОПРОС 16. В договоре есть запрет на цессию, действует ли он, если договор уже прекращен или расторгнут?

Не действует, если договор уступки заключен после прекращения или расторжения основного договора (постановления Президиума ВАС РФ от 16.05.06 No 15550/05 по делу No А32-3604/2005-50/60, Девятого ААС от 27.05.15 No А40-211715/14).

ВОПРОС 17. Можно ли передать кредитору права требования задолженности, с которой должник не согласен?

Да, можно. Но должник может выдвигать против требования нового кредитора возражения, которые он имел против первоначального кредитора, если основания для этого возникли к моменту получения уведомления о переходе прав к новому кредитору (ст. 386 ГК РФ). См. ответ на вопрос 1.

ВОПРОС 18. Можно ли предусмотреть в договоре цессии условие о том, что новый кредитор выплачивает средства первому кредитору после получения долга от должника?

Да, можно. Это согласуется с принципом свободы договора (ст. 421 ГК РФ) и не противоречит параграфу 1 главы 24 ГК РФ, который не запрещает подобные положения договора (постановление Десятого ААС от 15.07.13 по делу No А41-44683/12).

ВОПРОС 19. Передаются ли по договору цессии гарантийные обязательства кредитора вместе с правом требования?

Нет, по договору цессии новый кредитор получает только права требования. Гарантийные и прочие обязательства кредитора остаются за цедентом (первоначальным кредитором). Чтобы они перешли к новому кредитору, нужно дополнительно заключать соглашение о переводе долга с учетом требований статьи 391 ГК РФ (п. 7 информационного письма No 120, постановление Восьмого ААС от 26.12.14 по делу No А70-6992/2014).

ВОПРОС 20. У должника нет денег. Можно ли в связи с этим оспорить цессию и вернуть средства, уплаченные цеденту?

Нет, цедент не отвечает перед цессионарием за неисполнение должником переданного требования. Он отвечает только за недействительность этого требования. Это следует из статьи 390 ГК РФ (постановление АС Западно-Сибирского округа от 27.01.16 по делу No А70-6684/2015). Единственное исключение, если цедент принял на себя поручительство за должника перед цессионарием. Тогда цедент будет отвечать перед цессионарием на основании статьи 363 ГК РФ.

ВОПРОС 21. По договору цессии новому кредитору перешло право требования уплаты долга. Может ли он требовать уплаты неустойки по день фактической уплаты долга?

Да, может. Право первоначального кредитора переходит к новому кредитору вместе со связанными с требованием правами, в том числе правом на неустойку (ст. 384 ГК РФ). Если соглашением сторон или законом действие этого правила не исключено, то новый кредитор может требовать уплаты неустойки вместе с выплатой основного долга (постановление АС Уральского округа от 14.10.15 по делу No А07-19917/2014).

Но нужно учитывать, что требование о взыскании неустойки по день фактической уплаты задолженности не предусмотрено статьей 330 ГК РФ. Поэтому оно не подлежит удовлетворению, если такой порядок расчета неустойки не установлен в договоре (определение от 12.03.10 No ВАС-2482/10).

ВОПРОС 22. Можно ли уступить требования по госконтракту? Есть ли особенности при уступке прав в таком случае?

Закон позволяет поставщикам (исполнителям, подрядчикам) заключать договоры уступки права требования оплаты поставленного товара (выполненной работы, оказанной услуги) по госконтрактам (постановления АС Дальневосточного округа от 02.02.16 No Ф03-5516/2015 по делу No А73-12752/2014, ФАС Московского округа от 24.05.10 No КА-А40/5121-10).

Но уступить можно только право требования исполнения обязательств (оплаты) от должника. Право исполнения контракта уступить нельзя (п. 5 ст. 95 Федераль- ного закона No 44-ФЗ «О контрактной системе. »).

ВОПРОС 23. Можно ли уступить требование, если цедент еще не исполнил свои обязательства перед должником?

Да, можно. По цессии новому кредитору перейдет только требование. Обязанности цедента так и останутся на нем (абз. 13 п. 6 информационного письма No 120, постановление АС Северо-Западного округа от 21.12.15 по делу No А56-8320/2015).

ВОПРОС 24. Чем договор цессии отличается от соглашения о передаче договора (ст. 392.3 ГК РФ)?

При цессии происходит лишь смена кредитора, но не смена стороны договора. К сделке по передаче договора в части передачи прав подлежат применению правила об уступке требования, а в части передачи обязанностей – правила о переводе долга (постановление АС Дальневосточного округа от 05.10.15 по делу No А51- 4547/2015). При передаче договора необходимо согласие второй стороны сделки по главному обязательству, иначе соглашение о передаче договора ничтожно (постановление АС Северо-Западного округа от 17.03.15 по делу No А66-11308/2014).

ВОПРОС 25. В обязательстве несколько кредиторов. Может ли один из них уступить свои права требования?

Да, может. Но нужно учитывать, что солидарный кредитор может уступить права требования только с согласия других кредиторов. Иные условия могут быть предусмотрены в договоре между ними (п. 5 ст. 388 ГК РФ). Чтобы избежать злоупотреб- лений при передаче права одним из солидарных кредиторов без согласия других сокредиторов, необходимо определить правила перехода права требования.